- Определить банк, который будет выступать гарантом исполнения контракта. Выбирать можно только из перечня банков, установленного Минфином России. Перечень банков размещается на официальном сайте Минфина России и регулярно обновляется. Обратите внимание: многие банки требуют, чтобы у участника был открыт счет именно в этом банке. Банковская гарантия, если она была выдана банком, который не входит в перечень Минфина, не может быть принята в качестве надлежащего обеспечения исполнения контракта или заявки.
- Уточнить условия, на которых банк готов выдать гарантию участнику.
Банковская гарантия должна быть включена в реестр банковских гарантий, размещенный в ЕИС (п. 8 ст. 45 Закона № 44-ФЗ). Банк, выдавший участнику закупки гарантию, обязан внести в реестр все сведения о ней в течение следующего рабочего дня после ее выдачи. Если гарантия была выдана, но по каким-то причинам не была занесена в реестр, то заказчик обязан отказаться от ее принятия (п. 1 ч. 6 ст. 45 Закона № 44-ФЗ ).
Электронная банковская гарантия или обычная?
Получить банковскую гарантию вы можете как в письменном, так и в электронном виде. Для о формления электронной банковской гарантии потребуется цифровоя подпись. У такой гарантии несколько преимуществ:
- не нужно ехать в банк с документами — можно оформить дистанционно;
- быстрая скорость ее оформления.
При оформлении электронной банковской гарантии вам необходимо предоставить все документы в электронном виде. Список документов такой же, как и при оформлении обычной гарантии.
Документы для оформления банковской гарантии
Перечень документов, запрашиваемых разными банками, может отличаться. Банк обязательно потребует следующие шесть документов:
- Заявление о предоставлении банковской гарантии (по форме банка).
- Информация о лице, которому предоставляется банковская гарантия (в виде анкеты).
- Копии учредительных документов.
- Копии документов, подтверждающих полномочия руководителя и иных лиц, уполномоченных на осуществление действий от имени организации.
- Бухгалтерская отчетность за последние отчетные периоды, расшифровки к ней.
- Проект заключаемого контракта.
Участник получит от банка:
- Экземпляр договора банковской гарантии.
- Оригинал банковской гарантии.
- Выписку из реестра банковских гарантий.
Обязательные условия банковской гарантии
Недопустимо включать в текст банковской гарантии положения:
- Положение о праве банка-гаранта отказывать в удовлетворении требования заказчика о платеже по банковской гарантии в случае непредоставления гаранту заказчиком уведомления о нарушении поставщиком условий контракта или расторжении контракта.
- Требование о предоставлении заказчиком банку-гаранту отчета об исполнении контракта.
- Требование о предоставлении заказчиком банку-гаранту документов, не включенных в утвержденный постановлением Правительства РФ от 08.11.2013 г. № 1005 перечень документов, представляемых заказчиком банку одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии.
Внимательно проверяйте банковскую гарантию!
Комментирует Дмитрий Чернов, генеральный директор ООО Центр Финансовых Услуг «Финторг»:
«Настоятельно рекомендую прочитать несколько статей Закона № 44-ФЗ. Самая важная статья 45, пункты 2, 3, 4, где изложены четкие требования к банковской гарантии: что в ней должно содержаться, что не должно содержаться, что предъявляется заказчиком при раскрытии банковской гарантии. Многие себя не утруждают прочтением этой статьи и очень сильно себя наказывают. Тысячи компаний отклоняются по банковским гарантиям просто из - за банального незнания законодательства. В каких-то случаях — это злонамеренность банков, которые выдают «липовые» банковские гарантии с запутанными формулировками. Даже специалист не всегда может отличить некачественную банковскую гарантию и понять, в каких формулировках кроется подвох».
Смотрите интервью с Дмитрием Черновым « » - здесь больше советов от генерального директора финансовой организации.
Что входит в банковскую гарантию
Банковская гарантия, используемая при госзакупках, должна быть безотзывной и содержать (п. 2 ст. 45 Закона № 44-ФЗ):
- сумму банковской гарантии, подлежащую уплате гарантом заказчику, или сумму банковской гарантии, подлежащую уплате гарантом заказчику в случае ненадлежащего исполнения обязательств принципалом;
- обязательства принципала, надлежащее исполнение которых обеспечивается банковской гарантией;
- обязанность гаранта уплатить заказчику неустойку в размере 0,1% денежной суммы, подлежащей уплате, за каждый день просрочки;
- условие, согласно которому исполнением обязательств гаранта по банковской гарантии является фактическое поступление денежных сумм на счет, на котором в соответствии с законодательством РФ учитываются операции со средствами, поступающими заказчику;
- срок действия банковской гарантии;
- отлагательное условие, предусматривающее заключение договора предоставления банковской гарантии по обязательствам принципала, возникшим из контракта при его заключении, в случае предоставления банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения контракта;
- установленный Правительством РФ перечень документов, предоставляемых заказчиком банку одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии.
Беззалоговая банковская гарантия — насколько это реально? Если суммы небольшие, то банковские гарантии, как правило, беззалоговые и не требуют поручительства. Если сумма свыше, например, 10 млн руб. (превышает портфель однородных ссуд), начинается выяснение: будет ли открыт расчетный счет, будет ли размещен депозит и будет ли поручительство.
Напоминаем, что банковская гарантия может быть оформлена на бумажном носителе и в форме электронного документа.
Необходимо ли победителю электронного аукциона (Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ) представлять заказчику оригинал банковской гарантии на бумажном носителе, или обеспечение считается предоставленным после прикрепления копии гарантии на электронной площадке, удостоверенной электронно-цифровой подписью победителя (требования закона к гарантии, банку и присутствию в реестре соблюдены)?
Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
В приведенной ситуации представлять заказчику оригинал банковской гарантии на бумажном носителе не требуется. Описанные в вопросе обстоятельства свидетельствуют о надлежащем исполнении требований Закона N 44-ФЗ.
Обоснование вывода:
В соответствии с Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ) Правительства РФ от 08.11.2013 N 1005 утверждены дополнительные требования к банковской гарантии, используемой для целей указанного Закона, которыми, в частности, установлено, что банковская гарантия оформляется в письменной форме на бумажном носителе или в форме электронного документа, подписанного усиленной неквалифицированной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени банка. Случаев, когда банковская гарантия может быть оформлена только на бумажном носителе или только в форме электронного документа, нормативные акты не предусматривают.
Обмен информацией между участниками электронного аукциона, заказчиком и оператором электронной площадки осуществляется на электронной площадке в форме электронных документов ( Закона N 44-ФЗ). Положения Закона N 44-ФЗ (в частности, ч.ч. 3, 6 этой статьи), равно как и иные нормы N 44-ФЗ, не устанавливают исключений из этого правила и не обязывают победителя электронного аукциона в случае наступления каких-либо обстоятельств предоставлять заказчику оригинал полученной им банковской гарантии на бумажном носителе. Наряду с подписанным проектом контракта победитель аукциона должен в установленные ч. , Закона N 44-ФЗ сроки разместить в единой информационной системе (ЕИС) документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта и подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени победителя аукциона. Следовательно, если банковская гарантия оформлена на бумажном носителе, таким документом может быть только копия гарантии в виде электронного документа. Поэтому в приведенной ситуации в целях соблюдения Закона N 44-ФЗ победителю аукциона следует разместить в ЕИС подписанный усиленной электронной подписью уполномоченного лица электронный образ банковской гарантии, выданной на бумажном носителе (смотрите, например, Девятого арбитражного апелляционного суда от 14.11.2016 N 09АП-51979/16, решение УФАС по Москве от 18.01.2016 N 2-57-868/77-16, постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 03.02.2016 N 02АП-11430/15, определение СК по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 21.11.2016 N 305-ЭС16-9281). Представлять заказчику оригинал банковской гарантии не требуется.
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Чашина Татьяна
Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Александров Алексей
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.
Оксана Баландина , шеф-редактор Системы Госзаказ
С 1 июля 2018 года по 1 января 2019 года у заказчиков переходный период – разрешено проводить и электронные, и бумажные процедуры. С 2019 года конкурсы, аукционы, котировки и запросы предложений на бумаге запретят, кроме восьми исключений.
Читайте, какие закупки проводить на ЭТП, как выбрать площадку и получить электронную подпись, по каким правилам заключать контракты в переходный период и после.
Все условия, которые должны содержаться в банковской гарантии, перечислены в ч. 2 и ч. 3 ст. 45 Закона № 44-ФЗ.
Также в соответствии ч. 6 ст. 45 Закона № 44-ФЗ основанием для отказа в принятии банковской гарантии заказчиком является:
Для получения полного доступа к порталу ПРО-ГОСЗАКАЗ.РУ, пожалуйста, зарегистрируйтесь . Это займет не больше минуты. Выберите социальную сеть для быстрой авторизации на портале:
- отсутствие информации о банковской гарантии в предусмотренных ст. 45 Закона № 44-ФЗ реестрах банковских гарантий;
- несоответствие банковской гарантии условиям, указанным в ч. 2 и ч. 3 ст. 45 Закона № 44-ФЗ;
- несоответствие банковской гарантии требованиям, содержащимся в извещении об осуществлении закупки, приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документации о закупке, проекте контракта, который заключается с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем).
Согласно ч. 8.2 ст. 45 Закона № 44-ФЗ дополнительные требования к банковской гарантии, используемой для целей Закона № 44-ФЗ, порядок ведения и размещения в единой информационной системе реестра банковских гарантий, порядок формирования и ведения закрытого реестра банковских гарантий, в том числе включения в него информации, порядок и сроки предоставления выписок из него, форма требования об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии устанавливаются Правительством Российской Федерации.
Так постановлением Правительства РФ от 8 ноября 2013 г. № 1005 утверждены дополнительные требования к банковской гарантии, используемой для целей Федерального закона "о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее – Дополнительные требования), перечень документов, представляемых заказчиком банку одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии (далее – Перечень), правила ведения и размещения в единой информационной системе в сфере закупок реестра банковских гарантий (далее – Правила), форма требования об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии (далее – Форма).
Банковская гарантия оформляется в письменной форме на бумажном носителе или в форме электронного документа, подписанного усиленной неквалифицированной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени банка (далее - гарант), на условиях, определенных гражданским законодательством и ст. 45 Закона № 44-ФЗ (Дополнительные требования).
То есть, оригиналом банковской гарантии может выступать как оформленная на бумажном носителе банковская гарантия, так и банковская гарантия в форме электронного документа, подписанного усиленной неквалифицированной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени банка.
Так как в вопросе речь идет об электронном аукционе, то согласно ч. 1 ст. 60 Закона № 44-ФЗ обмен информацией, связанной с получением аккредитации на электронных площадках и проведением электронного аукциона, между участником такого аукциона, заказчиком, оператором электронной площадки осуществляется на электронной площадке в форме электронных документов, а в соответствии с ч. 10 ст. 112 Закона № 44-ФЗ контракты по результатам электронного аукциона заключаются на электронных площадках.
Таким образом, в случае, если контракт заключается по результатам электронного аукциона, банковская гарантия "передается" победителем электронного аукциона заказчику через электронную площадку в виде электронного документа, подписанного усиленной неквалифицированной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени банка (такая банковская гарантия является оригинальным документом в электронной форме). Законом № 44-ФЗ не устанавливается требование о передаче победителем электронного аукциона банковской гарантии оформленной в письменной форме на бумажном носителе.
В том случае, если речь идет о заключении контракта по результатам проведения электронного аукциона, то победитель электронного аукциона предоставляет оригинал банковской гарантии через личный кабинет электронной площадки, поскольку для такого способа определения поставщика как электронный аукцион Закон № 44-ФЗ не предусматривает обмен документами в бумажной форме.
Если речь идет о госзаказе, в частности, о 44-ФЗ, то банковская гарантия должна быть у заказчика.
Где хранится банковская гарантия
Закон не предусматривает предоставление заказчику копии банковской гарантии вместо оригинала, однако оригинал надо отдавать заказчику. Информация о предоставляемой гарантии должна быть внесена в реестр банковских гарантий. Согласно ч.8 ст. 45 Закона № 44-ФЗ информация и документы, вносимые в реестр, должны быть подписаны усиленной лица, имеющего право действовать от имени банка.
Банковская гарантия выпускается в одном экземпляре, и ее оригинал банк направляет принципалу (участнику закупок). Оригинал гарантии должен храниться у заказчика (бенефициара), и поэтому участник должен отправить ее заказчику. У компании-исполнителя остается соглашение о выдаче банковской гарантии, акт приема-передачи и скан-копия банковской гарантии.
Нужен ли оригинал банковской гарантии заказчику
В банковской гарантии обычно прописывается пункт о том, что бенефициар должен приложить оригинал банковской гарантии в случае требования к гаранту о платеже по данной гарантии. А также пункт о том, что она выдана бенефициару, то есть заказчику. Это означает, что банковская гарантия должна быть у заказчика, а подрядчик обязан ее предоставить бенефициару держателю гарантии.
На практике прямую обязанность передавать оригинал гарантии (в случае, если в качестве обеспечения победитель выбирает банковскую гарантию) обычно прописывают в документации к аукциону только для крупных контрактов.
Срок предоставления оригинала банковской гарантии
В письме Министерства экономического развития РФ от 26.01.2015 N Д28и-128 оговаривается, что право заказчика на установление обязательства поставщика (подрядчика, исполнителя) о предоставлении оригинала документа банковской гарантии в установленный срок в Законе № 44-ФЗ не предусматривается. А отсутствие оригинала у заказчика не влияет на возможность получения актуальной информации о состоянии банковской гарантии.
Если банк требует вернуть оригинал банковской гарантии
Заказчик не обязан досрочно возвращать гарантию ни банку (гаранту), ни поставщику (принципалу). Когда заказчик возвращает в банк банковскую гарантию, это является одним из условий ее досрочного прекращения согласно статье 378 ГК РФ, то есть бенефициар освобождает банк-гарант от обязательств по ней. Однако в данном случае обратное не действует: возврат гарантии не означает однозначное прекращение банковской гарантии.
Согласно 378 ГК РФ банк-гарант освобождается от обязательств по банковской гарантии только в случае отказа бенефициара от своих прав по гарантии и возвращения ее гаранту. Это означает, что досрочно прекратить действие гарании может только заказчик (бенефициар). При этом ГК РФ не предусматривает возврат банковской гарантии принципалом банку-гаранту как прекращение гарантии.
В соответствии с законом, обеспечение контракта предоставляется поставщиком (подрядчиком) по требованию заказчика, при этом подрядчик имеет право выбирать между предоставлением обеспечения в виде денежных средств и банковской гарантией.
Регламент по обеспечению исполнения контракта закреплен в ФЗ 44 ст. 96.
Необходимо иметь в виду, что обеспечение заявки на участие в конкурсе также может быть предоставлено банковской гарантией.
Если Вам нужна обычная банковская гарантия или гарантия на обеспечение заявки на участие в торгах, обратитесь в Госгарант: .
Нет, поставщик имеет право представить копию.
Нельзя отказаться принимать банковскую гарантию, если победитель закупки не передаст вам ее оригинал. Ведь информацию о ней можно получить из реестра банковских гарантий.
Такие разъяснения есть в пункте 6 приложения к письму Казначейства России от 19 мая 2015 № 07-04-05/09-319, письме Минэкономразвития России от 26 января 2015 № Д28и-128.
Обоснование
Каким требованиям должна соответствовать банковская гарантия от участника закупки
Еще нельзя отказаться принимать банковскую гарантию, если победитель закупки не передаст вам ее оригинал. Ведь информацию о ней можно получить из реестра банковских гарантий.
Такие разъяснения есть в пункте 6 приложения к письму Казначейства России от 19 мая 2015 № 07-04-05/09-319, письме Минэкономразвития России от 26 января 2015 № Д28и-128.
С 1 июня 2018 года банковские гарантии для госзакупок будут выдавать банки, которые входят в специальный перечень Минфина. Опубликуют его на сайте ведомства. Требования к банкам утвердит Правительство. А пока участники закупок используют перечень банков, который действует для банковских гарантий в сфере налогообложения. Для этого перейдите во вкладку «Деятельность», дальше в разделе «Налоговые отношения» откройте ссылку «Налоговая и таможенно-тарифная политика» и выберите «Перечень банков, отвечающих установленным требованиям для принятия банковских гарантий в целях налогообложения».
Такой порядок следует из частей 1-1.2 статьи 45 Закона от 5 апреля 2013 № 44-ФЗ, пункта 3 статьи 74.1 Налогового кодекса.
Как должна быть оформлена гарантия
Банковская гарантия участника должна быть безотзывной и содержать:
сумму, которую банк-гарант выплатит заказчику в установленных случаях;
обязательства участника, которые гарантирует банк;
обязательство банка-гаранта выплатить заказчику неустойку в размере 0,1 процента от суммы гарантии за каждый день просрочки;
срок действия;
перечень документов, которые заказчик должен представить в банк, если будет требовать деньги по банковской гарантии (утвержден постановлением Правительства РФ от 8 ноября 2013 № 1005).
Полный перечень сведений, которые должны быть в банковской гарантии, приведен в части 3 статьи 44, частях 2, 3 статьи 45 Закона от 5 апреля 2013 № 44-ФЗ.
Отдельно Правительство РФ установило дополнительные требования для банковских гарантий.
1. В гарантии должны быть:
право заказчика требовать в письменной форме всю сумму обеспечения или ее часть, если поставщик нарушит обязательства;
возможность передать право требования по гарантии, если изменится заказчик. Но заказчик предварительно должен известить об этом гаранта;
условие о том, что все расходы по банковской гарантии несет гарант.
2. В гарантии нельзя прописывать, что:
гарант не выплатит деньги, если заказчик не представит ему судебный акт или уведомление о том, что контрагент не выполнил обязательства или контракт расторгли. Исключение: эти условия прописаны в контракте или установлены законодательством России;
заказчик должен представлять гаранту отчет об исполнении контракта;
заказчик должен передавать гаранту документы, которых нет в перечне.
3. Гарант должен пронумеровать, прошить, подписать и скрепить печатью все листы банковской гарантии. Но только если гарантию выдают в бумажной форме на нескольких листах.
Об этом сказано в Дополнительных требованиях, которые утверждены постановлением Правительства РФ от 8 ноября 2013 № 1005.
Самостоятельно устанавливать другие требования к банковским гарантиям нельзя. Например, требовать от банка-гаранта генеральную лицензию Банка России или конкретный размер собственных средств банка. Это нарушает права и интересы участников закупки и ограничивает конкуренцию. К такому выводу пришел суд в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 18 июня 2014 № А56-54795/2013.
Когда получите гарантию, проверьте ее по всем обязательным и дополнительным требованиям. Ведь дополнять или изменять ее нельзя. Исключение: если банк ненадлежаще заполнил сведения или реквизиты. Тогда составляют договор об изменениибанковской гарантии. В нем указывают номер гарантии, дату изменений и их реквизиты. Такие изменения - неотъемлемое приложение к банковской гарантии. Информацию о них отражают в реестре банковских гарантий. Такие разъяснения, а также порядок для изменений гарантий приведены в письмах Минэкономразвития России от 22 июня 2015 № Д28и-1815, от 15 мая 2015 № Д28и-1382.
