Государственные гарантии иностранным инвесторам.

• Юлов Д.В.

Ключевые слова

НАЦИОНАЛЬНО-ПРАВОВЫЕ ГАРАНТИИ / ОБЩИЕ ГАРАНТИИ / СПЕЦИАЛЬНЫЕ ГАРАНТИИ / ИНОСТРАННЫЕ ИНВЕСТОРЫ / СТРАНЫ-РЕЦИПИЕНТЫ / ПРАВООТНОШЕНИЯ / ПРАВО СОБСТВЕННОСТИ / NATIONAL LAW GUARANTEES / GENERAL GUARANTEES / SPECIFIC GUARANTEES / FOREIGN INVESTORS / RECIPIENT COUNTRIES / LEGAL RELATIONSHIPS / PROPERTY LAW

Аннотация научной статьи по государству и праву, юридическим наукам, автор научной работы - Юлов Д.В.

В статье проводится анализ национально-правовых гарантий прав иностранных инвесторов . Национальные правовые гарантии можно классифицировать по объему предоставляемых ими прав на общие и специальные гарантии . Представляется, что реализация экономических, политических, духовно-культурных и иных гарантий осуществляется посредством правовых гарантий. В связи с этим правовые гарантии можно отнести к общим гарантиям , с помощью которых реализуются все иные гарантии. В свою очередь, гарантии прав иностранных инвесторов , содержащиеся в национальном законодательстве государств, являются специальными национально-правовыми инвестиционными гарантиями, поскольку они регулируют правоотношения в сфере взаимных прав и обязанностей иностранных инвесторов и государств-реципиентов. Вместе с тем следует полагать, что наиболее важными для иностранных инвесторов являются гарантии защиты права собственности и гарантии перемещения собственности иностранных инвесторов , которые относятся к специальным гарантиям . Национально-правовые гарантии прав иностранных инвесторов это обязательства государств-реципиентов, закрепленные в их национальном законодательстве, обеспечивающие защиту права собственности иностранных инвесторов .

Похожие темы научных работ по государству и праву, юридическим наукам, автор научной работы - Юлов Д.В.,

• Понятие и виды международно-правовых гарантий прав иностранных инвесторов

  2017 / Юлов Д.В.

• Зонтичная оговорка как гарантия реализации прав и законных интересов иностранных инвесторов

  2015 / Юлов Дмитрий Владимирович

• Основные правовые гарантии защиты иностранных инвестиций в международном праве

  2015 / Транковская Елена Дмитриевна, Алексеенко Александр Петрович

• Федеральный закон «о механизме обеспечения социальных гарантий на различных видах государственной службы»: необходимость разработки и принятия

  2015 / Плетников В.С., Плетникова М.С.

• Международные гарантии реализации прав и свобод человека и гражданина

  2013 / Левченко Кристина Олеговна

The Concept and Types of National Legal Guarantees of the Rights of Foreign Investors

The paper gives the analysis of the national law guarantees of the rights of foreign investors . National law guarantees can be classified in accordance with the scope of rights provided by them as general and special guaranties. The author considers that implementation of economic, political, moral, cultural and other guaranties is performed by means of legal guaranties. In this context, legal guarantees can be attributed to general guarantees through which all other guarantees are implemented. In turn, foreign investors " rights guarantees set forth in the national legislation of states are special national law investment guarantees, since they govern legal relationships in the sphere of mutual rights and obligations of foreign investors and recipient states. However, it should be assumed that the most important for foreign investors are guarantees for the protection of property rights and guarantees of removing the property to foreign investors that are special guarantees. National law guarantees for the rights of foreign investors are referred to the obligation of recipient states enshrined in the national legislation of these States and securing protection of property rights of foreign investors .

Текст научной работы на тему «Понятие и виды национально-правовых гарантий прав иностранных инвесторов»

Д. В. Юлов*

Понятие и виды национально-правовых гарантий прав иностранных инвесторов

Аннотация. В статье проводится анализ национально-правовых гарантий прав иностранных инвесторов. Национальные правовые гарантии можно классифицировать по объему предоставляемых ими прав на общие и специальные гарантии. Представляется, что реализация экономических, политических, духовно-культурных и иных гарантий осуществляется посредством правовых гарантий. В связи с этим правовые гарантии можно отнести к общим гарантиям, с помощью которых реализуются все иные гарантии.

В свою очередь, гарантии прав иностранных инвесторов, содержащиеся в национальном законодательстве государств, являются специальными национально-правовыми инвестиционными гарантиями, поскольку они регулируют правоотношения в сфере взаимных прав и обязанностей иностранных инвесторов и государств-реципиентов. Вместе с тем следует полагать, что наиболее важными для иностранных инвесторов являются гарантии защиты права собственности и гарантии перемещения собственности иностранных инвесторов, которые относятся к специальным гарантиям. Национально-правовые гарантии прав иностранных инвесторов - это обязательства государств-реципиентов, закрепленные в их национальном законодательстве, обеспечивающие защиту права собственности иностранных инвесторов.

Ключевые слова: национально-правовые гарантии, общие гарантии, специальные гарантии, иностранные инвесторы, страны-реципиенты, правоотношения, право собственности.

001: 10.17803/1994-1471.2016.68.7.166-171

В доктрине существуют различные определения правовых гарантий, одним из которых является следующее: «Правовые гарантии - это правовые средства, выраженные в нормативно-правовых предписаниях, реализация которых может обеспечить или обеспечивает возможность реализации иных нормативно-правовых предписаний»1 .

Представляется, что основными нормативно-правовыми предписаниями являются конституции государств, в которых содержатся общие, основополагающие национально-правовые гарантии. Например, в соответствии со ст. 4 главы 1 «Основные принципы» Конституции КНР 1982 г.2 «все национальности в Китайской Народной Республике равноправны. Государство

1 Лошкарев А. В. Правовые гарантии: теоретические проблемы определения понятия и классификации: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Краснодар, 2009. С. 9.

2 Конституция КНР 1982 г. (с изм. 1988, 1993, 1999, 2004 гг.) // URL: http://chinalawinfo.ru/constitutional_ law/constitution/constitution_ch1 (дата обращения: 29 июня 2015 г.).

© Юлов Д. В., 2016

* Юлов Дмитрий Владимирович, аспирант кафедры международного частного права Московского государственного юридического университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА) [email protected]

123995, Россия, г. Москва, ул. Садовая-Кудринская, д. 9

гарантирует законные права и интересы всех национальных меньшинств, охраняет и развивает отношения равенства, сплоченности и взаимопомощи всех национальностей». В соответствии с п. 1 ст. 17 Конституции РФ 1993 г.3 «в Российской Федерации признаются и гарантируются права и свободы человека и гражданина согласно общепризнанным принципам и нормам международного права и в соответствии с настоящей Конституцией».

Кроме того, в доктрине выделяют общие и специальные гарантии. Общими гарантиями считают экономические, политические и духовно-культурные гарантии, к специальным относят правовые, психологические и управленческие гарантии. В свою очередь, к правовым гарантиям как к виду специальных гарантий относят:

а) меры по совершенствованию законодательства;

б) меры выявления правонарушений законности;

в) меры защиты;

г) меры ответственности;

д) меры надзора и контроля за состоянием законности, правопорядка;

е) меры профилактики нарушений законности, правопорядка4 .

Между тем представляется, что реализация экономических, политических, духовно-культурных и иных гарантий осуществляется посредством правовых гарантий. В связи с этим правовые гарантии можно отнести к общим гарантиям, с помощью которых реализуются все иные гарантии.

Гарантии прав иностранных инвесторов, содержащиеся в национальном законодательстве государств, являются специальными национально-правовыми инвестиционными гарантиями, поскольку они регулируют правоотношения в сфере взаимных прав и обязанностей иностранных инвесторов и государств-реципиентов. Специальные субъекты данных правоотношений - иностранные инвесторы и государства-реципиенты.

Иностранных инвесторов можно назвать специальными субъектами международного частного права, поскольку иностранным инвесторам, вкладывающим инвестиции в развитие экономики страны-реципиента, с одной стороны, предоставляются гарантии, а с другой стороны, осуществляется ограничение притока данных инвестиций в стратегически важные отрасли экономики принимающего государства, в целях охраны государственного суверенитета и национальной безопасности.

В Российской Федерации гарантии прав иностранных инвесторов закреплены в различных нормативных правовых актах. К ним прежде всего следует отнести Конституцию РФ, имеющую высшую юридическую силу на территории Российской Федерации, в которой закреплены такие принципы, как национальный режим для иностранных граждан и лиц без гражданства, недопустимость принудительного отчуждения собственности без выплаты предварительного и равноценного возмещения, внешнеэкономические отношения Российской Федерации.

Наряду с Конституцией РФ, основные гарантии прав и законных интересов в сфере частной собственности, в том числе иностранных инвесторов, содержатся в Гражданском кодексе Российской Федерации5, в их числе следует особо отметить следующие: обращение в государственную собственность имущества, находящегося в собственности граждан и юридических лиц (национализация), производится на основании закона с возмещением стоимости этого имущества и других убытков (ст. 235 ГК РФ), при этом нормы ст. 235 ГК РФ отсылают к ст. 306 ГК РФ, содержащей гарантии возмещения убытков и стоимости имущества со стороны государства в результате государственного изъятия частной собственности: в случае принятия Российской Федерацией закона, прекращающего право собственности, убытки, причиненные собственнику в результате принятия этого акта, в том числе стоимость имущества,

3 Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) // СЗ РФ. 2014. № 31. ст. 4398.

4 Теория государства и права: учебник / под ред. В. К. Бабаева. М. : Юристъ, 2002. С. 532.

5 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 05.05.2014) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2014) // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.

возмещаются государством. Споры о возмещении убытков разрешаются судом.

В доктрине выделяют три важных положения защиты иностранных инвестиций со стороны государств-реципиентов. Это защита права собственности иностранного инвестора, предоставление защиты неимущественных прав иностранного инвестора, предоставление иностранному инвестору права распоряжения собственностью, необходимого для реализации инвестиционных проектов6 .

Следующим уровнем национального законодательства Российской Федерации, содержащего правовые гарантии для иностранных инвесторов, являются специальные федеральные законы, принятые для регулирования инвестиционных отношений с иностранным элементом.

В Российской Федерации основные гарантии прав и законных интересов иностранных инвесторов содержатся в Федеральном законе от 09.07.1999 № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»7 (далее - ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»). Это следует из его преамбулы: данный Федеральный закон определяет основные гарантии прав иностранных инвесторов на инвестиции и получаемые от них доходы и прибыль, условия предпринимательской деятельности иностранных инвесторов на территории Российской Федерации.

В качестве другого примера обеспечения национально-правовых гарантий прав ино -странных инвесторов можно привести положения Закона Республики Беларусь от 12 июля 2013 г. № 53-3 «Об инвестициях»8: настоящий Закон устанавливает правовые основы и основные принципы осуществления инвестиций на территории Республики Беларусь и направлен на привлечение инвестиций в экономику Республики Беларусь, обеспечение гарантий, прав и законных интересов инвесторов, а также их равной защиты.

По функциональным критериям национально-правовые гарантии прав иностранных

инвесторов можно разделить на две основные группы:

а) общие правовые гарантии;

б) специальные правовые гарантии (гарантии права собственности и гарантии перемещения собственности иностранных инвесторов, компенсационные гарантии, гарантии разрешения международных инвестиционных споров, финансовые гарантии). Общие правовые гарантии в России включают в себя:

Правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования полученной от инвестиций прибыли, предоставленный российским инвесторам, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами (ст. 4 ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»);

Гарантию правовой защиты деятельности иностранных инвесторов на территории Российской Федерации (ст. 5 ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»);

Гарантию использования иностранным инвестором различных форм осуществления инвестиций на территории Российской Федерации (ст. 6 ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»);

Гарантию от неблагоприятного изменения для иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями законодательства Российской Федерации (в судебно-арбитражной практике и юридической доктрине именуемая как «стабилизационная оговорка» или «дедушкина оговорка») (ст. 9 ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»). Следует отметить, что наряду с общими

правовыми гарантиями важную роль в сфере обеспечения интересов иностранных инвесторов играют специальные правовые гарантии. К ним относятся: гарантии, обеспечивающие

6 Sornarajah M. The International Law on Foreign Investment. Third Edition. Cambridge University Press, 2014. P. 16.

7 СЗ РФ. 1999. № 28. Ст. 3493.

8 Портал внешнеэкономической информации. URL: http://www.ved.gov.ru/rus_export/partners_search/ torg_exp/?action=showproduct&id=3771 (дата обращения: 30 сентября 2015 г.).

право собственности и гарантии перемещения собственности иностранных инвесторов; компенсационные гарантии; гарантии разрешения международных инвестиционных споров; финансовые гарантии.

Так, очень важными для иностранных инвесторов являются компенсационные гарантии: гарантия компенсации при национализации и реквизиции имущества иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями (ст. 8 ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»).

Другими специальными гарантиями являются гарантии разрешения инвестиционных споров, включающие в себя: гарантию обеспечения надлежащего разрешения спора, возникшего в связи с осуществлением инвестиций и предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации иностранным инвестором (ст. 10 ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»).

Вместе с указанными гарантиями немаловажную роль играют также финансовые гарантии: льготы и гарантии, предоставляемые иностранному инвестору субъектами Российской Федерации и органами местного самоуправления Российской Федерации (статья 17 ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»).

Вместе с тем следует полагать, что наиболее важными для иностранных инвесторов являются гарантии защиты права собственности и гарантии перемещения собственности иностранных инвесторов, которые относятся к специальным гарантиям.

Гарантии защиты права собственности - это: гарантия права иностранного инвестора на приобретение ценных бумаг (статья 13 ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»), гарантия участия иностранного инвестора в приватизации (статья 14 ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»).

Из вышеуказанных гарантий защиты права собственности вытекают гарантии перемещения собственности иностранных инвесторов: гарантия использования на территории Российской Федерации и перевода за пределы РФ

доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм (ст. 11 ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»), гарантия права иностранного инвестора на беспрепятственный вывоз за пределы Российской Федерации имущества и информации в документальной форме или в форме записи на электронных носителях, которые были первоначально ввезены в Российскую Федерацию в качестве иностранной инвестиции (ст. 12 ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»).

Кроме того, гарантии прав иностранных инвесторов, исходя из формы государственного устройства, можно разделить на две группы:

а) гарантии прав, предоставляемые на уровне Российской Федерации, - это правовые гарантии, включающие в себя гарантии разрешения международных инвестиционных споров, компенсационные, гарантии права частной собственности иностранных инвесторов и гарантии перемещения собственности иностранных инвесторов;

б) гарантии прав, предоставляемые на уровне субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления Российской Федерации, - правовые, финансовые.

Так, в 2014 году была принята Инвестиционная стратегия Ленинградской области на период до 2025 года, утвержденная постановлением Правительства Ленинградской области от 19.02.2014 № 299. В подпункте 2.1.1 п. 2.1 ст. 2 данной Инвестиционной стратегии содержатся положения об использовании таких инструментов, как «инвестиционный налоговый кредит» и «государственные гарантии Санкт-Петербурга».

В других странах с федеративным устройством, например в США, иностранным инвесторам правовые гарантии предоставляются как на федеральном уровне, так и на уровне штатов. «В США в силу федеративного устройства государства регулирование вопросов иностранных инвестиций осуществляется на двух уровнях: на федеральном уровне и на уровне штатов. При этом на федеральном уровне, как правило, устанавливаются общие требования, а конкретные предписания в отношении уча-

9 Официальный интернет-портал Администрации Ленинградской области. URL: http://www.lenobl.ru (дата обращения: 8 ноября 2015 г.).

стия иностранных инвесторов в проектах на территории соответствующих штатов устанавливаются органами местного управления таких штатов»10 .

Следует особо отметить, что гарантии, обеспечивающие право собственности, и гарантии перемещения собственности иностранных инвесторов являются основными специальными правовыми гарантиями. Например, как утверждается в доктрине, «инвестиционные отношения - это прежде всего отношения собственности - производственные отношения во всей гамме международных экономических отношений»11

Наряду с этим, иностранные инвестиции являются вложениями капитала иностранных инвесторов, что следует из определения, содержащегося в ст. 2 ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»: «иностранная инвестиция - вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в Российской Федера-

ции в соответствии с федеральными законами, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте Российской Федерации), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальная собственность), а также услуг и информации».

В связи с этим можно сделать вывод о том, что все иные национально-правовые гарантии прав иностранных инвесторов (правовые гарантии, компенсационные гарантии, гарантии разрешения международных инвестиционных споров, финансовые гарантии), являясь производными от основных гарантий, обеспечивающих право собственности, и гарантий перемещения собственности иностранных инвесторов, выполняют вспомогательную роль реализации прав и законных интересов иностранных инвесторов в сфере их собственности.

Таким образом, национально-правовые гарантии прав иностранных инвесторов - это обязательства государств-реципиентов, закрепленные в национальном законодательстве этих государств, обеспечивающие защиту права собственности иностранных инвесторов.

БИБЛИОГРАФИЯ

1 . Богатырев А. Г. Инвестиционное право. - М. : Росс. право. 1992. - 272 с.

2. Законодательство об иностранных инвестициях в 2013 году. Инвестиционная политика США. Основные направления и приоритеты инвестиций США // Портал внешнеэкономической информации. - URL: http://www.ved.gov.ru/exportcountries/us/about_us/laws_ved_us/invest_law_us (дата обращения: 3 сентября 2015 г.).

3 . Лошкарев А. В. Правовые гарантии: теоретические проблемы определения понятия и классификации: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. - Краснодар, 2009. - 26 с.

4. Теория государства и права: учебник / под ред. В. К. Бабаева. - М. : Юристъ, 2002. - 592 с.

10 Законодательство об иностранных инвестициях в 2013 году. Инвестиционная политика США. Основные направления и приоритеты инвестиций США // Портал внешнеэкономической информации. URL: http://www.ved.gov.ru/exportcountries/us/about_us/laws_ved_us/invest_law_us (дата обращения: 3 сентября 2015 г.).

11 Богатырев А. Г. Инвестиционное право. М. : Рос. право. 1992. С. 30.

THE CONCEPT AND TYPES OF NATIONAL LEGAL GUARANTEES OF THE RIGHTS OF FOREIGN INVESTORS

YULOV Dmitriy Vladimirovich - Postgraduate student of the Department of Private International Law at

the Kutafin Moscow State Law University (MSAL)

[email protected]

123995, Russia, Moscow, ul. Sadovaya-Kudrinskaya, 9

Review. The paper gives the analysis of the national law guarantees of the rights of foreign investors. National law guarantees can be classified in accordance with the scope of rights provided by them as general and special guaranties. The author considers that implementation of economic, political, moral, cultural and other guaranties is performed by means of legal guaranties. In this context, legal guarantees can be attributed to general guarantees through which all other guarantees are implemented. In turn, foreign investors" rights guarantees set forth in the national legislation of states are special national law investment guarantees, since they govern legal relationships in the sphere of mutual rights and obligations of foreign investors and recipient states. However, it should be assumed that the most important for foreign investors are guarantees for the protection of property rights and guarantees of removing the property to foreign investors that are special guarantees. National law guarantees for the rights of foreign investors are referred to the obligation of recipient states enshrined in the national legislation of these States and securing protection of property rights of foreign investors.

Keywords: national law guarantees, general guarantees, specific guarantees, foreign investors, recipient countries, legal relationships, property law

REFERENCES (TRANSLITERATION)

1 . BogatyrevA. G. Investicionnoe pravo. - M. : Ross. pravo. 1992. - 272 s.

2. Zakonodatel"stvo ob inostrannyh investicijah v 2013 godu. Investicionnaja politika SShA. Osnovnye napravlenija i prioritety investicij SShA // Portal vneshnejekonomicheskoj informacii. - URL: http://www.ved.gov.ru/ exportcountries/us/about_us/laws_ved_us/invest_law_us (data obrashhenija: 3 sentjabrja 2015 g.).

3 . Loshkarev A. V. Pravovye garantii: teoreticheskie problemy opredelenija ponjatija i klassifikacii: avtoref. dis. ... kand. jurid. nauk. - Krasnodar. 2009. - 26 s.

4. Teorija gosudarstva i prava: uchebnik / pod red. V. K. Babaeva. - M. : Jurist#, 2002. - 592 s.

5 . Sornarajah M. The International Law on Foreign Investment. - Third Edition. Cambridge University Press, 2014. - 524 p.

Традиционно, для привлечения иностранных инвестиций и улучшения инвестиционного климата, используется предоставление инвесторам гарантий и льгот.

В Федеральном законе «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» №160-ФЗ от 9 июля 1999г. льготы для иностранных инвесторов иначе именуются изъятиями стимулирующего характера (п. 2, ст. 4). Там же предусматривается, что льготы для иностранных инвесторов могут быть установлены в интересах социально-экономического развития РФ.

Под предоставлением льгот, в данном случае, целесообразно понимать, установленные органами власти РФ более благоприятного условия (режима) осуществления какого либо действия (или вида деятельности) для субъекта (категории субъектов) против обычных условий осуществления действий для остальных подобных субъектов. Провозглашение гарантий, должно быть, является формой принятия на себя государством, через соответствующе органы власти, обязательства перед субъектом (в нашем случае - субъектом инвестиционной деятельности).

Смысл принятия Закона "Об иностранных инвестициях", заключается в определении основных гарантий прав иностранных инвесторов на инвестиции получаемые от них доходы и прибыль, а также определении условий предпринимательской деятельности иностранных инвесторов на территории РФ.

Для иностранных инвесторов в России Законом "Об иностранных инвестициях" №160-ФЗ установлены следующие основные гарантии:

1. Гарантии правовой защиты иностранных инвесторов на территории РФ. (ст. 5);

2. Гарантии использования иностранным инвестором различных форм осуществления инвестиций на территории РФ (ст. 6);

3. Гарантии перехода прав и обязанностей иностранного инвестора другому лицу (ст. 7);

4. Гарантии компенсации при национализации и реквизиции имущества иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями (ст. 8);

5. Гарантии от неблагоприятного изменения для иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями законодательства РФ (ст. 9);

6. Гарантии обеспечения надлежащего разрешения спора, возникшего в связи с осуществлением инвестиций и предпринимательской деятельности на территории РФ иностранным инвестором (ст. 10);

7. Гарантии использования на территории РФ и перевода за пределы РФ доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм (ст. 11);

8. Гарантии права иностранного инвестора на беспрепятственный вывоз за приделы РФ имущества и информации в документальной форме или в форме записи на электронных носителях, которые были первоначально ввезены на территорию РФ в качестве иностранной инвестиции (ст. 12);

9. Гарантии права иностранного инвестора на приобретение ценных бумаг (ст. 13);

10. Гарантии участия иностранного инвестора в приватизации (ст. 14);

11. Гарантии предоставления иностранному инвестору права на земельные участки, другие природные ресурсы, здания, сооружения и иное недвижимое имущество (ст. 15).

Перечень этот не является исчерпывающим. Согласно ст. 17 Закона "Об иностранных инвестициях", субъекты РФ и органы местного самоуправления в пределах своей компетенции могут предоставлять иностранному инвестору льготы и гарантии, осуществлять финансирование и оказывать иные формы поддержки инвестиционного проекта, осуществляемого иностранным инвестором, за счет средств бюджетов субъектов РФ и местных бюджетов, а также внебюджетных средств.

Статья 6 Закона "Об иностранных инвестициях" провозглашает, что иностранный инвестор на территории РФ имеет право осуществлять инвестиции в любых формах, не запрещенных законодательством РФ. Такой запрет может быть общенациональным, т.е. для резидентов и нерезидентов, либо запрет в форме изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов, установленный федеральным законом РФ. Описанная гарантия провозглашена в России впервые, и ее можно назвать новеллой, однако провозглашение иного противоречило бы принципам, заложенным в Конституции РФ (ст. 30) и ГК РФ (ст. 2).

Таким образом, любое вложение иностранного инвестора в деятельность коммерческих организаций на территории РФ является безусловно правомерным, если только оно не охвачено специальным изъятием ограничительного характера, предусмотренным федеральным законом для такого иностранного инвестора, или на такое вложение не наложен общенациональный запрет по законодательству РФ. Сопротивление или отказ государственной регистрации или предварительном разрешении такого вложения со стороны государственных органов, органов местного самоуправления обжалуются в установленном порядке.

Присутствующая в ныне действующем Законе "Об иностранных инвестициях" гарантия обеспечения надлежащего рассмотрения спора, возникшего в связи с осуществлением инвестиций и предпринимательской деятельности на территории РФ иностранным инвестором, существовала и ранее, будучи сформулированной, как возможность обращения в российские суды и арбитражные суды (ст. 9 Закона об иностранных инвестициях в РСФСР).

Судебная защита характеризуется тем, что спор иностранного инвестора, возникший в связи с осуществлением инвестиций и предпринимательской деятельности на территории РФ, разрешается в соответствии с международными договорами РФ и федеральными законами в суде.

Пунктом 2 ст. 5 Закона "Об иностранных инвестициях" установлено: иностранный инвестор имеет право на возмещение убытков, причиненных ему в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов, в соответствии с гражданским законодательством РФ. Должностные лица традиционно подвергались административной либо, в крайних случаях, уголовной ответственности.

Статьей 13 Закона "Об иностранных инвестициях" провозглашается гарантия права иностранного инвестора на приобретение акций и иных ценных бумаг российских коммерческих организаций и государственных ценных бумаг. Эта гарантия является логичным продолжением более общей гарантии использования иностранным инвестором различных форм осуществления инвестиций в России (ст. 6 Закона "Об иностранных инвестициях"). Приобретение русских ценных бумаг иностранными инвесторами производится в соответствии с законодательством РФ "о рынке ценных бумаг".

В Законе об иностранных инвестициях гарантия участия иностранного инвестора в приватизации сформулирована весьма расплывчато. Эту норму можно назвать полностью отсылочной, хотя вряд ли гарантия может состоять только из отсылок. Например, указывается, что иностранный инвестор «может участвовать в приватизации объектов государственной и муниципальной собственности». Именно «может», а не «вправе». То есть, никакой ясности - может участвовать, а может не участвовать. Далее совершается отсылка к законодательству РФ о приватизации. Таким образом, нельзя с достаточной долей достоверности утверждать, что иностранным инвесторам в РФ гарантируется право на участие в приватизации.

Коль скоро условия и порядок участия иностранного инвестора в приватизации объектов государственной и муниципальной собственности устанавливается российским законодательством о приватизации, то можно предположить, что режим осуществления иностранными инвесторами «приватизационной деятельности» в значительной степени иной, нежели режим обычной предпринимательской деятельности иностранного инвестора в России.

Известно, что государства защищают в первую очередь права своих граждан, поэтому логично провозглашение для иностранных инвесторов тех же гарантий, что и для инвесторов отечественных. Однако, если для иностранного инвестора провозглашается гарантия, которую не имеют отечественные инвесторы, то такую гарантию следует рассматривать как льготу.

Так к льготам, по нашему мнению, как указывалось ранее, можно отнести, предусмотренную ст. 9 Закона «Об иностранных инвестициях», гарантию от неблагоприятного изменения для иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями законодательства РФ. Проще она именуется в литературе «стабилизационной» или «дедушкиной» оговоркой и предусматривает не увеличение для субъекта суммы налоговых и иных подобных отчислений в течение определенного периода после начала реализации инвестиционного проекта даже в том случае, по закону эти отчисления увеличиваются. Срок стабильности суммы отчислений приравнивается в РФ к сроку окупаемости инвестиционного проекта, но ограничивается семью годами. Таким образом, инвестор знает, что даже если на завтра после начала вложений в экономику России государство введет «грабительские» налоги он сможет хотя бы вернуть свое.

Российские инвесторы могут рассчитывать на такую гарантию только в случае осуществления инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений (п.2 ст. 15 Закона "Об инвестициях в форме капитальных вложений").

Стабилизационная оговорка в РФ действует в отношении:

Ввозных таможенных пошлин (за исключением таможенных пошлин, вызванных применением мер по защите экономических интересов РФ при осуществлении внешней торговли товарами);

Федеральных налогов (за исключением акцизов, налога на добавленную стоимость на товары, производимые в России);

Взносы в государственные внебюджетные фонды (за исключением взносов в Пенсионный фонд РФ);

Воспользоваться стабилизационной оговоркой могут:

Иностранные инвесторы, реализующие приоритетный инвестиционный проект (при условии целевого использования товаров, ввезенных на территорию РФ для реализации приоритетного инвестиционного проекта);

Коммерческие организации с иностранными инвестициями, реализующие приоритетный инвестиционный проект;

Коммерческие организации с иностранными инвестициями, где доля иностранного инвестора в уставном (складочном) капитале превышает 25%.

Кроме того, как было отмечено выше, стабилизационная оговорка действует для инвесторов (в том числе российских), осуществляющих приоритетные инвестиционные проекты, связанные с инвестиционной деятельностью в форме капитальных вложений.

Еще одна гарантия, делающая режим иностранных инвестиций более благоприятной - это гарантия права иностранного инвестора на беспрепятственный вывоз за пределы России ранее ввезенных имущества и информации (ст. 12 Закона "Об иностранных инвестициях"). Она предусматривает неприменение квотирования, лицензирования и иных мер нетарифного регулирования внешнеторговой деятельности при вывозе из России иностранным инвестором имущества и информации в документальной форме или форме записи на электронных носителях, которые были первоначально ввезены на территорию России в качестве иностранной инвестиции. При этом неприменение мер тарифного регулирования в данной ситуации не гарантируется.

Выплату экспортного таможенного тарифа (таможенной пошлины) иностранному инвестору придется осуществить.

Кроме права вывоза своего имущества и информации иностранному инвестору гарантируется беспрепятственный перевод денежных сумм за границу (ст. 11 Закона "Об иностранных инвестициях"). Условия такого перевода заключаются в обязательной предварительной уплате всех предусмотренных законодательством РФ налогов и сборов с доходов и прибыли от инвестиций. Поле этого иностранный инвестор либо свободно использует денежные средства на территории РФ, в том числе для реинвестирования, либо переводит их за границу. В той же статье Закона указывается, что перевод должен быть осуществлен в иностранной валюте.

Наконец, Закон "Об иностранных инвестициях" предусмотривает, что льготы по уплате таможенных платежей предоставляются иностранным инвесторам и коммерческим организациям с иностранными инвестициями при осуществлении ими приоритетного инвестиционного проекта в соответствии с законодательством РФ и законодательством РФ о налогах и сборах (ст. 16 Закона "Об иностранных инвестициях").

Закон «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» 1999 года предусматривает следующие важные гарантии для иностранных инвесторов на территории России:

• 0 гарантию правовой защиты деятельности иностранных инвесторов (ст. 5);
• 0 гарантию использования иностранным инвестором различных форм осуществления инвестиций (ст. 6);
• 0 гарантию перехода прав и обязанностей иностранного инвестора другому лицу (ст. 7);
• 0 гарантии компенсации при национализации и реквизиции имущества иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями (ст. 8);
• 0 гарантию обеспечения надлежащего разрешения спора, возникшего в связи с осуществлением инвестиций и предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации иностранным инвестором (ст. 10);
• 0 гарантию использования на территории России и перевода за пределы России доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм (ст. 11);
• 0 гарантию права иностранного инвестора на беспрепятственный вывоз за пределы России имущества и информации в документальной форме или в форме записи на электронных носителях, которые были первоначально ввезены на территорию Российской Федерации в качестве иностранной инвестиции (ст. 12);
• 0 гарантию права иностранного инвестора на приобретение ценных бумаг (ст. 13);
• 0 гарантию участия иностранного инвестора в приватизации (ст. 14).

Правовая защита собственности иностранных лиц, как отмечают некоторые авторы, в Российской Федерации включает в себя:

• 0 закрепление прав иностранных лиц в правовых актах (Конституция РФ, Гражданский кодекс РФ, специальные законы об инвестициях, законы об иностранных гражданах 2002 года, о недрах, о концессиях);
• 0 право иностранных лиц (физических и юридических) на обжалование в суде или административное обжалование;
• 0 предоставление гарантий государства иностранным инвесторам в виде обязательств государства создать безопасный режим инвестирования иностранной собственности.

Если судить по опыту зарубежных стран, набор гарантий, предоставляемых иностранному инвестору, практически одинаков. Анализ инвестиционного законодательства указанных стран позволяет сформировать три основные группы таких гарантий:

• 0 гарантии, обеспечивающие неприкосновенность имущества, составляющего иностранную инвестицию;
• 0 гарантии, закрепляющие право иностранного инвестора пользоваться результатами своей инвестиционной деятельности;
• 0 гарантии, касающиеся порядка рассмотрения инвестиционных споров.

Наиболее важной в числе гарантий, даваемых государством иностранным инвесторам, является гарантия неприкосновенности их инвестиций, неподверженности принудительным мерам со стороны государства, которые влекут переход права собственности на эти инвестиции к государству без согласия иностранного инвестора. К такого рода мерам относятся национализация, реквизиция и конфискация. Иностранному инвестору важно, чтобы принимающее инвестиции государство предоставляло надлежащую защиту и безопасность капиталовложений .

Лукашук подчеркивает, что наиболее опасной для любого инвестора является национализация, в силу которой частная собственность становится государственной. Советская Россия была первым государством, которое не просто применило термин «национализация», но на практике показало всему миру, в чем она заключается. Тема национализации была особенно актуальна в 1917-1922 годы - в период становления Советской республики, когда национализировались все предприятия в стране, в том числе принадлежащие иностранному капиталу. По мнению юристов- международников, национализация иностранной собственности представляет одну из главных проблем инвестиционного права, да и международного права в целом .

По этому поводу М.М. Богуславский замечает, что термин «национализация» был введен в гражданское законодательство недавно. Статья 235 ГК РФ определила национализацию как «обращение в государственную собственность имущества, находящегося в собственности граждан и юридических лиц» и установила, что требуется возмещение стоимости этого имущества и других убытков в порядке, предусмотренном ст. 306 ГК РФ. Национализация - акт государственной власти. Никто, кроме уполномоченного государственного органа исполнительной власти, не имеет права осуществлять национализацию имущества, что уже само по себе является, как считает Богуславский, своеобразной гарантией .

В настоящее время такие решения принимаются Государственной Думой, которая сначала издает индивидуально-правовой акт о принудительном изъятии определенного имущества. Затем представители этого органа описывают и отдают указанное имущество на ответственное хранение.

После этого предусмотрена выплата равноценной компенсации, далее следуют изъятие у владельца национализируемого имущества и передача его в собственность государства.

Национализация - это узаконенное действие, поскольку на этапе осуществления национализации должен быть в силе нормативный акт, на основании которого проводится национализация. В противном случае данные действия могут квалифицироваться как акт насилия и произвола со стороны должностных лиц органов государственной власти.

Национализация представляет собой принудительный акт. Оспаривать законность национализации не представляется реальным.

И, наконец, национализация обладает возмездным характером, поскольку должна сопровождаться выплатой равноценной и справедливой компенсации. Общее положение о выплате компенсации в случае принудительного изъятия имущества установлено в ч. 3 ст. 35 Конституции Российской Федерации, согласно которой принудительное отчуждение имущества для государственных нужд может быть произведено только по решению суда и при условии предварительного и равноценного возмещения.

Реквизиция - это также принудительная мера по изъятию имущества у собственника для государственных или общественных целей с выплатой ему стоимости имущества. По общему правилу реквизиция является временным явлением и зачастую проводится при стихийных бедствиях, разного рода крупных авариях и других чрезвычайных обстоятельствах. Обычно государственные органы принимают решение о проведении реквизиции. Оба указанных акта - и национализация, и реквизиция - должны проводиться при условии обязательной выплаты компенсации иностранному инвестору.

Конфискация, или, иначе говоря, безвозмездное изъятие имущества, представляет собой санкцию за совершение преступления или иного правонарушения. По факту конфискации должно состояться судебное решение. Конфискация обычно применяется как мера административной или гражданско-правовой ответственности, в уголовном законодательстве конфискация служит субсидиарной мерой наказания за особо тяжкие преступления.

Как считают некоторые ученые, национализация четко отличается от конфискации по признаку возмездности, так как конфискация представляет собой возмездное изъятие имущества из частной собственности в собственность государства. О разграничении конфискации и национализации свидетельствуют также основания осуществления акта (в случае национализации - закон, в случае конфискации - закон или решение суда), поставленные цели - макроэкономические, стабилизационные и индивидуальные, карательные. Различия реквизиции и национализации заключаются в следующем. Согласно п. 1 ст. 242 ГК РФ, реквизиция представляет собой возмездное изъятие имущества у собственника «в случае эпидемий, эпизоотий и при иных обстоятельствах, носящих чрезвычайный характер... в интересах общества по решению государственных органов... в порядке и на условиях, установленных законом». Национализация имеет совершенно иные цели - спасти государство и экономику страны в условиях неблагоприятной экономической ситуации (забастовки, блокады и т.д.). Право собственности на реквизируемое имущество переходит к государству, но это право обременено правом требования со стороны бывшего собственника о возврате этого имущества по окончании действия оснований реквизиции. Национализация не влечет обременения права государственной собственности на национализированное имущество какими-либо правами требования бывшего собственника .

Богуславский подчеркивает, что споры о возмещении убытков разрешаются в соответствии с международными договорами Российской Федерации и федеральными законами в суде или арбитражном суде либо в международном арбитраже (третейском суде). Неоспоримым является тот факт, что, хотя международное публичное право и признает право государства на проведение национализации, оно не регулирует отношения собственности, возникающие между государствами и частными лицами. Условия проведения национализации, в частности вопросы компенсации, определяются внутренним правом государства .

Исследования Г.М. Вельяминова показывают, что западная доктрина и политическая практика до середины XX века исходили в этом вопросе из принципа абсолютной защиты иностранного имущества, включая инвестиции, формальной базой для чего считались общие принципы «права цивилизованных наций», а конкретно - принцип уважения священного права собственности, включая в широком смысле уважение так называемых приобретенных прав. Принцип сам по себе сомнительный с точки зрения как его включенности в «общие принципы права», так и его обязательно-правовой силы; во всяком случае плохо соблюдавшийся и в старые времена. Достаточно вспомнить о прескрипционных конфискациях еще в Риме, о секуляризациях церковных земель, о безвозмездных обращениях в собственность короны имущества политических противников и т.д. (во внутригосударственной практике) или об обычно принятой практике военных трофеев и захватов частной собственности как в европейских, так и в колониальных районах (во внешних отношениях). В Новейшее время под натиском широкой практики государственных национализаций, в том числе безвозмездных, начиная с Советской России, а затем и в Восточной Европе, на Кубе, в Алжире, Египте, Мексике, Индонезии и т.д., вплоть до респектабельных Великобритании и Франции, причем, не разделяя при национализации особо отечественных и иностранных собственников, говорить о неприкосновенности частной собственности и об абсолютной ее защите в силу международного права не приходится. Поэтому, идя на уступки суровой действительности, на Западе в доктрине и в политической практике национализация, в частности иностранной собственности, инвестиций, стала трактоваться как подпадающая под обязательства соблюдения возмездности (справедливой компенсации) и недискриминационности по национальной принадлежности. Хартия экономических прав и обязанностей государств признает национализацию, экспроприацию иностранной собственности суверенным правом национализирующего государства, хотя и с выплатой «соответствующей» (т.е. не обязательно полной) компенсации, причем на основах внутреннего, а не международного права. Иначе говоря, какие-либо конкретные обязательства на базе общих норм международного права при этом игнорируются. Несколько слов следует сказать и для оценки так называемой приватизации (национализации наоборот). По своей экономической сути приватизация есть также инвестиционная мера - перераспределение прав собственности, которое юридически лежит в основе любого инвестирования. С одной стороны, не существует каких-либо общих международно-правовых норм регулирования приватизации, как и в отношении инвестирования вообще. С другой стороны, нет и в том и в другом случае препятствий для решения вопросов и приватизации, и национализации, и инвестирования в целом в международном конвенционном порядке .

Указанные вопросы нашли свое отражение в двусторонних соглашениях о поощрении и защите инвестиций. Обычно в них оговаривается, что капиталовложения инвесторов одной из договаривающихся сторон не будут подвергаться на территории другой договаривающейся стороны де-юре или де-факто, полностью или частично национализации, экспроприации, реквизиции или каким-либо мерам, имеющим аналогичные последствия, за исключением случаев, когда этого требуют общественные или государственные интересы. При этом закрепляется, что выплачивается быстрая, адекватная и эффективная компенсация, а также при условии, что такие меры принимаются на не дискриминационной основе и в установленном законодательством порядке.

Во взаимоотношениях стран СНГ проблема национализации была решена многосторонним Соглашением о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности 1993 года. Согласно ст. 7 Соглашения, инвестиции, производимые инвесторами на территории сторон, пользуются полной и безусловной правовой защитой государства по месту инвестирования, не подлежат национализации и не могут быть подвергнуты реквизиции, кроме как в исключительных, предусмотренных законами случаях. Решения о национализации и реквизиции принимаются в порядке, установленном законодательством государства по месту инвестирования. В таких случаях государство по месту инвестирования выплачивает инвесторам сторон быструю, адекватную и эффективную компенсацию. Решения об удовлетворении претензий инвестора в случае национализации и реквизиции могут быть разрешены по соглашению сторон или обжалованы в суды государства по месту инвестирования.

Инвесторы сторон имеют право на возмещение убытков, включая упущенную выгоду, причиненных им в результате действий государственных органов либо должностных лиц, противоречащих законодательству государства по месту инвестирования, а также вследствие ненадлежащего осуществления такими органами или должностными лицами предусмотренных законодательством обязанностей по отношению к инвесторам сторон или предприятиям с этими инвестициями.

В рамках СНГ 28 марта 1997 года была подписана Конвенция о защите прав инвестора. Статья 9 Конвенции предусматривает, что инвестиции не подлежат национализации и не могут быть подвергнуты реквизиции, кроме исключительных случаев (стихийных бедствий, аварий, эпидемий, эпизоотий и иных обстоятельств, носящих чрезвычайный характер), предусмотренных национальным законодательством сторон, когда эти меры принимаются в общественных интересах, предусмотренных основным законом (конституцией) страны-реципиента. Национализация или реквизиция не могут быть осуществлены без выплаты инвестору адекватной компенсации.

Решения о национализации или реквизиции инвестиций принимаются в порядке, установленном национальным законодательством страны-реципиента. Решения государственных органов о национализации или реквизиции инвестиций могут быть обжалованы в порядке, установленном национальным законодательством страны-реципиента.

Инвестор имеет право на возмещение ущерба, причиненного ему решениями и действиями (бездействием) государственных органов либо должностных лиц, противоречащими законодательству страны-реципиента и нормам международного права.

Международные договоры Российской Федерации, имеющие преимущественную силу перед национальным законодательством, обычно содержат особые положения, которые максимально ограничивают возможность национализации. Способом гарантии интересов собственных граждан, осуществляющих инвестиции в иностранном государстве, является так называемое правило суброгации, т.е. замены одного субъекта другим касательно юридической ответственности.

Как подчеркивает Лукашук, особенность суброгации состоит в том, что права частного лица передаются государству и защищаются на межгосударственном уровне, иначе говоря, происходит трансформация гражданско-правовых отношений в международные публично-правовые 1 .

Таким образом, можно утверждать, что национализация является институтом национального права, который согласно юридической доктрине и практике приобретает международно-правовой характер, когда речь идет об имущественных интересах иностранных инвесторов. Осуществление национализации не должно препятствовать реализации основополагающих принципов международного сотрудничества и международного права в целом.

Одна из наиболее важных проблем для иностранного инвестора - это гарантия обеспечения беспрепятственного возвращения капиталовложений и доходов от них.

Доходы, получаемые иностранными инвесторами в Российской Федерации, могут быть как в рублях, так и в свободно конвертируемой валюте. Иностранные инвесторы могут их использовать по своему усмотрению на территории Российской Федерации либо по желанию инвестора перевести за ее переделы после уплаты необходимых налогов и сборов.

Федеральный закон «Об иностранных инвестициях» 1999 года содержит положение, согласно которому иностранный инвестор

Лукашук И.И. Международное право. Особенная часть. М., 1997. С. 207.

после уплаты предусмотренных законодательством Российской Федерации налогов и сборов имеет право на свободное использование доходов и прибыли на территории Российской Федерации для реинвестирования с соблюдением положений п. 2 ст. 4 этого Федерального закона или для иных не противоречащих законодательству Российской Федерации целей и на беспрепятственный перевод за пределы Российской Федерации доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм в иностранной валюте в связи с ранее осуществленными им инвестициями, в том числе:

О доходов от инвестиций, полученных в виде прибыли, дивидендов, процентов и других доходов;

О денежных сумм во исполнение обязательств коммерческой организации с иностранными инвестициями или иностранного юридического лица, открывшего свой филиал на территории Российской Федерации, по договорам и иным сделкам;

О денежных сумм, полученных иностранным инвестором в связи с ликвидацией коммерческой организации с иностранными инвестициями или прекращением деятельности филиала, представительства иностранного юридического лица, либо отчуждением инвестированного имущества, имущественных прав и исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности;

О компенсаций, предусмотренных ст. 8 указанного Федерального закона.

В научной литературе встречается следующая точка зрения относительно перевода прибылей иностранным инвестором за границу. Во-первых, речь идет о том, что законодатель не проводит различий между переводами сумм, полученных в качестве компенсации или возвращения инвестиций, и прибылью иностранных инвесторов, во-вторых, то, что законодатель не связывает перевод средств, осуществляемых инвестором, с инвестированием как таковым. Причиной такой неточной формулировки было то, что законодатель попытался включить максимально широкий перечень доходов, которые могут быть получены предприятием с участием иностранного инвестора с тем, чтобы продекларировать право инвестора на перевод причитающейся ему части доходов. Предоставляя иностранному инвестору право беспрепятственного перевода средств в связи с иностранными инвестициями, законодатель совершенно не касается порядка совершения таких действий иностранным инвестором. Названный закон не определяет, что является в данном случае основанием для перевода прибылей и иных средств, в каких случаях перевод платежей, причитающихся иностранному инвестору, может быть приостановлен и каковы возможные последствия .

С этой гарантией тесно соприкасается гарантия права иностранного инвестора на беспрепятственный вывоз за пределы Российской Федерации имущества и информации в документальной форме или в форме записи на электронных носителях, согласно которой иностранный инвестор, первоначально ввезший на территорию Российской Федерации указанное выше имущество и информацию, имеет право на их беспрепятственный вывоз за пределы страны. Беспрепятственный вывоз подразумевает неиспользование таких нетарифных мер регулирования внешнеторговой деятельности государством, как квотирование и лицензирование.

Одной из серьезных проблем создания благоприятного инвестиционного климата для иностранных инвесторов на территории Российской Федерации является обеспечение гарантии стабильности правового регулирования, предоставляющей правовую защиту иностранных инвестиций от частых и неблагоприятных изменений законодательства.

Прежде чем принять решение об осуществлении инвестирования, иностранный инвестор дает предварительную оценку начала инвестиционной деятельности на территории другого государства.

В рамках неблагоприятного законодательства и инвестиционного климата процесс инвестирования практически невозможен. При наличии благоприятных условий для реализации инвестиций в государстве-реципиенте иностранный инвестор переходит к следующему этапу инвестирования. Государство, привлекающее инвестиции, как правило, включает в свое законодательство так называемую стабилизационную оговорку («дедушкина оговорка»). Она предполагает законодательное закрепление определенных гарантий для иностранных предпринимателей-инвесторов и гарантирует сохранение для иностранного инвестора условий, существовавших на момент инвестирования. К такого рода гарантиям прежде всего относятся гарантии поддержания стабильных условий предпринимательской деятельности, которые изначально стали побудительным стимулом для начала инвестирования. Обычно в законодательстве закрепляется срок, в течение которого действует запрет на подобные законодательные изменения.

Закон РСФСР 1991 года не содержал условий гарантий правовой стабильности, «стабилизационная оговорка» была включена в законодательство России Указом Президента Российской Федерации от 27.09.1993 «О совершенствовании работы с иностранными инвестициями» 1 . В соответствии с Указом в результате принятия новых нормативных актов, условия которых осложняют работу на территории Российской Федерации иностранных и совместных предприятий, не распространяются в течение трех лет на предприятия, уже функционировавшие на этапе вступления в силу этих актов. Данное положение не относится к нормативным актам, предоставляющим разного рода льготы и привилегии для иностранных и совместных предприятий. Этот Указ практически не применялся ввиду общей политической и экономической нестабильности в стране.

Сравнительный анализ законодательства зарубежных стран и международной договорной практики в области иностранных инвестиций в недавнее время свидетельствует о том, что «стабилизационная оговорка» фигурирует нечасто, а то и вообще отсутствует в правовом словаре.

Следует подчеркнуть тот факт, что такая влиятельная международная организация, как ОЭСР, в своих документах не дает рекомендаций об использовании «дедушкиной оговорки». Однако это не подразумевает, что стабилизационное условие перестало существовать. Касательно России скорее напротив: закрепление этого условия в инвестиционном законодательстве является обязательным для обеспечения инвестиционного климата.

Положительным было то, что Федеральный закон от 25.02.1999 № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» определил условие стабильности прав инвесторов. Однако в нем не указан срок, в течение которого вновь принимаемые нормативные акты не имеют силы в отношении условий ранее заключенных договоров.

Существенной предпосылкой для стабилизации российского инвестиционного законодательства стал Федеральный закон об иностранных инвестициях 1999 года. Закон закрепляет, что если вступают в силу новые федеральные законы и иные нормативные правовые акты Российской Федерации, изменяющие размеры федеральных налогов (за исключением акцизов, налога на добавленную стоимость на товары, производимые на территории Российской Федерации) и взносов в государственные внебюджетные фонды (за исключением взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации), либо вносятся в действующие федеральные законы и иные нормативные правовые акты Российской Федерации изменения и дополнения, которые приводят к увеличению совокупной налоговой нагрузки на деятельность иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями по реализации приоритетных инвестиционных проектов, либо устанавливается режим запретов и ограничений в отношении иностранных инвестиций в Российской Федерации по сравнению с совокупной налоговой нагрузкой и режимом, действовавшими в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации на день начала финансирования приоритетного инвестиционного проекта за счет иностранных инвестиций, то такие новые федеральные законы и иные нормативные правовые акты Российской Федерации, а также изменения и дополнения, вносимые в действующие федеральные законы и иные нормативные правовые акты Российской Федерации, не применяются в отношении иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями, осуществляющих приоритетные инвестиционные проекты за счет иностранных инвестиций при условии, что товары, ввозимые в Российскую Федерацию иностранным инвестором и коммерческой организацией с иностранными инвестициями, используются целевым назначением для реализации приоритетных инвестиционных проектов.

Эти положения распространяются на коммерческую организацию с иностранными инвестициями, если доля, доли (вклад) иностранных инвесторов в уставном (складочном) капитале такой организации составляют свыше 25%, а также на коммерческую организацию с иностранными инвестициями, реализующую приоритетный инвестиционный проект, независимо от доли, долей

(вклада) иностранных инвесторов в уставном (складочном) капитале такой организации.

Стабильность для иностранного инвестора, осуществляющего инвестиционный проект, условий и режима гарантируется в течение срока окупаемости инвестиционного проекта, но не более семи лет со дня начала финансирования указанного проекта за счет иностранных инвестиций. Дифференциация сроков окупаемости инвестиционных проектов в зависимости от их видов определяется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

По мнению А.А. Ковалева, из данного закона необходимо исключить положения, предусматривающие ряд предварительных условий для того, чтобы гарантии от неблагоприятного изменения российского законодательства распространялись на тот или иной проект с иностранными инвестициями .

Действительно, п. 1 ст. 9 указанного Закона устанавливает, что стабилизационная оговорка применяется к российским компаниям, реализующим приоритетный инвестиционный проект независимо от доли, долей (вклада) иностранных инвесторов в уставном (складочном) капитале такой организации. Следовательно, если иностранный инвестор имеет даже очень малую долю в уставном капитале такой компании, которая участвует в реализации приоритетного инвестиционного проекта, то для нее в противоположность прочим российским компаниям, также осуществляющим приоритетный инвестиционный проект, будет в силе льготное условие о стабилизационной оговорке.

Гражданское законодательство любой страны включает в себя такое понятие, как «защита гражданских прав сторон». Партнеры, осуществляющие предпринимательскую деятельность в сфере иностранных инвестиций, должны иметь уверенность, что в случае возникновения спора по поводу инвестирования они смогут найти способы и средства для правовой защиты своих имущественных интересов и что компетентное судебное решение будет исполнено.

Судебный прецедент складывается как раз в тех областях, где законодательное регулирование представляется недостаточно совершенным. Российская судебная практика свидетельствует, что самые серьезные проблемы возникают по делам, в которых необходимо установить правовой статус иностранного юридического и физического лица. При этом судья вынужден одновременно рассматривать сразу две проблемы: изучать документы, подтверждающие правовой статус фирмы в иностранном государстве, и определять полномочия лица, представившего эти документы, на предмет его участия в инвестиционном споре.

Например, оба этих вопроса разрешались при рассмотрении спора российского акционерного общества и фирмы одного из арабских государств, фактически ведущей деятельность в России. В российский суд были представлены документы о статусе фирмы, заверенные консулом этого государства в Москве. Между тем легализация этих документов в российском консульстве, согласно ст. 55 Консульского устава СССР 1976 года, выявила, что от имени фирмы к российской компании обратилось неуполномоченное лицо (российский гражданин), не имеющее права заявлять иск в российский суд в интересах зарубежного инвестора. В другом случае при рассмотрении спора по договору о совместной деятельности суд, получив доказательства о статусе фирмы в г. Сиэтле от секретаря одного из штатов США, установил, что американская фирма принадлежит российским гражданам, являющимся членами правления российского акционерного общества. Таким образом, договор о совместной деятельности был заключен одними и теми же лицами, контролирующими деятельность двух фирм в США и в Российской Федерации, что исключало возможность постановки вопроса о защите прав иностранного инвестора в виде беспрепятственного перевода доходов с территории Российской Федерации. Эти примеры характерны для рассмотрения вопроса о статусе иностранной фирмы. На практике жесткая привязка к месту регистрации юридического лица оценивается российскими судьями в совокупности с другими обстоятельствами спорного правоотношения: устанавливается место ведения предпринимательской деятельности, а также круг лиц, контролирующих деятельность сотрудничающих юридических лиц. При такой постановке вопроса зачастую спор, заявленный сторонами как инвестиционный, таковым не оказывается, а скрывает за собой правоотношения аффилированных лиц. В том случае, когда суд получает доказательства участия в споре подлинного иностранного инвестора, позаботившегося о защите своих прав в особо прописанных положениях учредительных документов, часто возникает вопрос о правовом режиме иностранного инвестора. В связи с двусмысленностью записи о режиме иностранных капиталовложений в российском законодательстве иностранные предприниматели неоднократно обращались в российские суды с требованиями о применении к ним норм, рассчитанных лишь на российских лиц. Во всех этих случаях суд, поясняя особенности применения режима наибольшего благоприятствования иностранных инвесторов, признавал обоснованным применение норм, устанавливающих изъятия из национального закона по отношению к иностранным фирмам и предпринимателям. При этом судебные органы последовательно придерживаются позиции, что такие ограничительные изъятия, равно как и льготы, могут устанавливать согласно Конституции Российской Федерации только органы власти федерального уровня. В том случае, если изъятие установлено региональным органом власти, суд, не признавая это изъятие, не применяет штрафных санкций к иностранному инвестору, воспользовавшемуся льготой на основе распоряжения органа местной власти .

Таким образом, при решении вопросов о правовом режиме иностранных инвестиций арбитражным судам приходится не только принимать во внимание наличие изъятий из национального режима или их отсутствие, но и решать вопрос о правовых основаниях введения подобного изъятия.

Неоднозначную позицию занимает Нешатаева в отношении правомерности применения судебных иммунитетов иностранными инвесторами - государствами, международными организациями. В Российской Федерации развернутое законодательство по этому вопросу еще не сформировалось. В такой ситуации российские суды, используя общепризнанные международно-правовые принципы в этой сфере и руководствуясь ст. 15 Конституции Российской Федерации, выработали следующие позиции по вопросам международных иммунитетов:

О иммунитеты иностранного государства при инвестировании признаются, если последнее осуществляется ради суверенной (публичной), но не предпринимательской деятельности иностранного государства на территории Российской Федерации;

О в том случае если иностранное государство обратилось в российский суд с коммерческим иском, ответчик вправе предъявить иностранному истцу встречные требования;

О международная межправительственная организация, а также международное юридическое лицо вправе ссылаться на международный иммунитет лишь в сфере осуществления своих уставных функций. Ее иммунитеты носят функциональный (ограниченный), но не суверенный (абсолютный) характер. Следовательно, иммунитет не распространяли на коммерческую деятельность международной организации, не предусмотренную ее уставом .

Накоплен обширный опыт применения международных иммунитетов, который свидетельствует о том, что совершенствование внутригосударственного законодательства в этой области не только злободневно, но и может толковаться на основе судебных прецедентов, которые уже имеются на сегодняшний день в России.

Выше упоминались проблемы судебной практики, появляющиеся из-за несовершенного законодательства, касающиеся правового статуса иностранного лица, правового режима иностранных инвестиций, международных иммунитетов иностранных государств.

Одновременно с этим в тех областях, где законодательство уже отработано, судебная практика отражает обоснованную защиту иностранных капиталовложений в Российской Федерации. Например, арбитражные суды не раз принимали решения по защите иностранных инвестиций в тех ситуациях, когда применялось налоговое и таможенное законодательство .

В тех случаях, когда, организуя свою работу на территории России, иностранная компания не принимала во внимание условия действующего законодательства и международных соглашений Российской Федерации, ей редко удавалось защитить свои права в суде.

Например, при явной обоснованности требований одной зарубежной фирмы, участвовавшей в строительстве здания гостиницы в Сибири и оформившей договор залога на это здание, суд не мог признать прав фирмы на здание, находящееся в залоге, ввиду отсутствия государственной регистрации этих прав, что является обязательным требованием российского законодательства к залоговым отношениям. В другом случае иностранная фирма, не учитывающая в своей предпринимательской деятельности особенностей законодательства Российской Федерации о приватизации, не смогла доказать правомерности приобретения акций некоторых приватизированных заводов, не подлежащих приватизации с участием иностранного капитала. Сделки по приобретению этих акций были признаны недействительными 1 .

Таким образом, анализ судебной практики урегулирования хозяйственных споров с участием иностранных инвесторов доказывает, что в основе рассмотрения дел российскими судами находится принцип состязательности. Суды также довольно часто прибегают к применению новых для российской правоприменительной системы способов защиты иностранных инвестиций и нередко методами судебного прецедента восполняют правовые пробелы в области правового регулирования иностранного инвестирования.

Учитывая сказанное, судебную практику можно рассматривать как средство или способ совершенствования внутригосударственного законодательства, защищающего иностранную собственность в Российской Федерации. Для России эта проблема стоит особенно остро, поскольку собственность многих иностранных компаний, работающих в настоящее время на российском рынке, в 1920-1940-е годы была национализирована в СССР без выплаты какой-либо компенсации.

Согласно ст. 10 указанного Закона, спор иностранного инвестора с государством, возникший в связи с осуществлением инвестиций и предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации, разрешается в соответствии с международными договорами Российской Федерации и федеральными законами в суде или арбитражном суде либо в международном арбитраже (третейском суде).

Как следует из текста статьи, названный Закон, регламентируя процедуру урегулирования инвестиционных споров, не закрепляет определения самого понятия «инвестиционные споры». Более того, законодатель не включает в категорию частноправовых споры предприятий частных иностранных инвесторов с государственными органами.

В российской договорной практике в результате заключения и применения международных двусторонних соглашений о поощрении и взаимной защите капиталовложений оформилось понятие «диагональные споры». Способ урегулирования диагональных инвестиционных споров между государством и иностранным физическим или юридическим лицом является исключительным. В этой связи необходимо подчеркнуть, что определяющим в этих отношениях является не правовой статус субъектов отношений, а предмет отношений. Поэтому такие споры подходят под категорию частноправовых, несмотря на то что одной из сторон в споре является государство, а правовую основу урегулирования спора составляет международный договор.

Таким образом, исходя из изложенного следует отметить необходимость выработки и закрепления в действующем инвестиционном законодательстве Российской Федерации понятия «инвестиционные споры», которое охватывало бы все категории участвующих в этих правоотношениях субъектов.

Дополнительные гарантии защиты прав иностранных инвесторов закрепляются в двусторонних международных соглашениях о поощрении и взаимной защите капиталовложений с иностранными государствами. После распада СССР Российская Федерация стала правопреемницей Союза ССР по 13 ратифицированным соглашениям с Австрией, Бельгией и Люксембургом, Великобританией, Германией, Италией, Канадой, Китайской Народной Республикой, Республикой Корея, Нидерландами, Финляндией, Францией, Швейцарией. Позднее Россия заключила свыше 60 подобных соглашений.

В Содружестве Независимых Государств помимо двусторонних договоров о поощрении и взаимной защите капиталовложений разработаны и приняты Соглашение о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности от 24 декабря 1993 года (Россия вышла из Соглашения) и Конвенция о защите прав инвестора от 28 марта 1997 года (Россия не участвует).

Предоставление государством гарантий защиты прав иностранных инвесторов и их собственности в целом положительно сказывается на инвестиционном климате в стране, принимающей инвестиции, но наличие пробелов в регулировании инвестиционных правоотношений не дает возможности активнее привлекать иностранный капитал. В целом препятствиями на пути привлечения иностранного капитала служат преимущественно мнимый характер государственных гарантий, предоставляемых иностранным инвесторам, расплывчатое определение субъектов гарантий, отсутствие перечня приоритетных для иностранного инвестирования сфер экономики, к развитию которых стремится государство. Осуществлению демократических гарантий прав иностранных инвесторов в России нередко ставят преграды несовершенные материальные и процессуальные механизмы обеспечения действия этих гарантий, отраженные во внутригосударственном законодательстве Российской Федерации.

Богуславский М.М. Иностранные инвестиции: правовое регулирование. С. 79. Ковалев А.А. Международно-правовое регулирование иностранных инвестиций в России // Московский журнал международного права. 2001. № 3. С. 299.

Обзор практики рассмотрения споров по делам с участием иностранных лиц,рассмотренных после 1 июля 1995 г. Приложение к «Вестнику Высшего Арбитражного суда РФ». 2002. № 11. - www.vuzlib.ru

Нешатаева Т.Н. Международное частное право и международный гражданский процесс: учебный курс. В 3 ч. 2004. С. 191.

Постановление Президиума ВАС РФ от 19.12.2000 № 5154/99 //Вестник ВАСРФ. 2001. № 3 С. 48-51. -www.vuzlib.ru

Для привлечения иностранных инвестиций в национальную экономику в государстве создается особый благоприятствующий правовой режим обращения инвестиционных средств. Ведущим институтом данного правового режима являются государственные гарантии прав иностранных инвесторов.

В Российской Федерации действует ряд нормативных актов, обеспечивающих защиту зарубежных инвестиций на ее территории. Основы правового положения иностранных инвесторов в России определены Федеральным законом «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» от 09.07.1999 года (далее - Закон об иностранных инвестициях).

Помимо национального законодательства государственные гарантии иностранным инвесторам устанавливаются и многосторонними международными договорами, ратифицированными Российской Федерацией.

Дополнительную защиту иностранных инвестиций предоставляют двусторонние международные соглашения о поощрении и взаимной защите капиталовложений с иностранными государствами. После распада СССР Россия стала его правопреемником по 13 ратифицированным соглашениям (с Австрией, Бельгией и Люксембургом, Великобританией, Германией, Италией, Канадой, Китайской Народной Республикой, Республикой Корея, Нидерландами, Финляндией, Францией, Швейцарией). Впоследствии сама Российская Федерация заключила свыше 30 подобных соглашений уже как независимое государство.

• 1. Гарантия использования иностранным инвестором различных форм осуществления инвестиций на территории Российской Федерации
• 2. Гарантия компенсации при национализации и реквизиции имущества иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями
• 3. Гарантия для иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями от неблагоприятного изменения законодательства Российской Федерации (стабилизационная оговорка)
• 4. Гарантия обеспечения надлежащего разрешения спора, возникшего в связи с осуществлением инвестиций и предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации иностранным инвестором
• 5. Гарантия использования на территории Российской Федерации и перевода за пределы Российской Федерации доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм
• 6. Гарантия права иностранного инвестора на беспрепятственный вывоз за пределы Российской Федерации имущества и информации в документальной форме или в форме записи на электронных носителях, которые были первоначально ввезены на территорию Российской Федерации в качестве иностранной инвестиции
• 7. Гарантия предоставления иностранному инвестору права на земельные участки, другие природные ресурсы, здания, сооружения и иное недвижимое имущество

МЕЖДУНАРОДНОЕ СОТРУДНИЧЕСТВО: ЮРИДИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ

Анализируются понятие и система правовых гарантий, установленных законодательством об иностранных инвестициях, дается их общая характеристика, обращается внимание на национальный режим, предоставляемый иностранным инвесторам; делается вывод о том, что существующая система специальных гарантий для иностранных инвесторов неэффективна и нецелесообразна.

This article analyses the notion and system of legal guarantees ensured by the foreign investments legislation, reviews its general feature, and focuses on the national regime for foreign investors,. The author draws a conclusion that the existing system of special guarantees for foreign investors is neither effective nor prudent.

Ключевые слова: инвестиционная деятельность, правовые гарантии, иностранные инвестиции, национальный режим, стабилизационная оговорка.

Key words: investment activity, legal guarantees, foreign investment, national regime, safeguard clause.

Привлечение иностранных инвестиций для развития национальной экономики является распространенной практикой в мировом экономическом процессе, предопределяемой существующей тенденцией интернационализации мировой экономики. Иностранные инвестиции в России - один из факторов развития рыночных отношений, через них в российскую экономику приходят не только капитал, но и современные технологии, новая организация производства, развитый менеджмент.

Для успешного привлечения капиталовложений из-за рубежа необходим благоприятный инвестиционный климат, важнейшей составляющей которого выступает правовой механизм государственных гарантий иностранных инвестиций. В юридической науке понятие «гарантия» традиционно определяется как система обеспечения реальности прав, установленных законодательством. В инвестиционном праве государственные гарантии в сфере инвестиционной деятельности рас-

УДК 341 К. Н. Нилов

ПРАВОВЫЕ ГАРАНТИИ

ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ

ИНОСТРАННЫХ

ИНВЕСТИЦИЙ

ПО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ

РОССИЙСКОЙ

ФЕДЕРАЦИИ

сматриваются как «установленные на основании норм инвестиционного законодательства и международных соглашений обязательства государства в сфере правового обеспечения инвестиционной деятельности, принятые с целью обеспечения сохранности собственности и фактической реализации прав инвесторов на своей территории» . А. Г. Богатырев под гарантиями прав инвесторов понимают создание определенных условий, которые обеспечивают участникам инвестиционных отношений - независимо от субъективных причин - возможность всегда осуществлять инвестиционную деятельность . Н. Г. Доронина, придерживаясь аналогичной позиции, уточняет, что под гарантиями понимаются конкретные обязательства, принимаемые на себя государством в связи с осуществлением инвестирования .

Исследуя правовой режим инвестиционной деятельности, некоторые авторы приходят к выводу, что «существующий в России национальный режим хозяйственной деятельности крайне непривлекателен для иностранных инвесторов» и «принцип национального режима в России должен быть дополнен системой реальных льгот и гарантий для иностранных инвесторов» . Тезис далеко не бесспорный, и вряд ли он может служить стратегической целью в сфере совершенствования законодательства о правовых гарантиях инвесторам.

Установление льготного режима хозяйствования характерно для развивающихся стран, для которых иностранный капитал выступает основным средством развития экономики. В подавляющем большинстве промышленно развитых стран нет специальных льгот для иностранных инвесторов. Речь идет о либерализации инвестиционных режимов и установлении единых правил и гарантий как для национальных, так и для иностранных инвесторов на основе общепризнанного принципа экономической недискриминации. Максимальная степень либерализации была достигнута в рамках Европейского союза - в его пределах создано и эффективно функционирует единое инвестиционное пространство . Задача России видится в создании для инвесторов таких же условий и гарантий инвестиционной деятельности, а в последующем, может быть, и во вхождении в это единое инвестиционное пространство.

Существующая же система правовых гарантий, установленных для иностранных инвесторов в России, представляется достаточно сложной и не вполне эффективной. Эта система имеет много уровней.

Во-первых, следует назвать международные конвенции и двусторонние соглашения о поощрении и взаимной защите инвестиций с участием Российской Федерации, которые предусматривают соответствующие правовые гарантии для инвесторов.

Во-вторых, федеральные законы, устанавливающие общие гарантии для всех инвесторов (федеральный закон от 25 февраля 1999 г. № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» ) и специальные гарантии для иностранных инвесторов (федеральный закон от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» ).

В-третьих, нормы о соответствующих гарантиях для инвесторов содержатся в отдельных федеральных законах, регулирующих определенные виды инвестиционной деятельности. Например, такие нормы содержатся в федеральных законах от 21 июля 2005 г. № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» , от 22 июля 2005 г. № 116-ФЗ «Об особых экономических зонах в Российской Федерации» и от 10 января 2006 г. № 16-ФЗ «Об Особой экономической зоне в Калининградской области и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» и др.

Кроме того, федеральный закон «Об иностранных инвестициях в РФ» (п. 2 ст. 3) предоставляет право субъектам Российской Федерации принимать законы и иные нормативные правовые акты, регулирующие иностранные инвестиции по вопросам, относящимся к их ведению, а также к совместному ведению Российской Федерации и субъектов РФ. Согласно ст. 17 названного закона, субъекты РФ и органы местного самоуправления в пределах своей компетенции могут предоставлять иностранному инвестору льготы и гарантии, осуществлять финансирование и оказывать иные формы поддержки инвестиционного проекта, осуществляемого иностранным инвестором, за счет средств бюджетов субъектов РФ и местных бюджетов, а также внебюджетных средств. И многие субъекты Российской Федерации этим правом воспользовались, включив в соответствующие законы нормы о гарантиях инвесторов.

Большое количество норм о гарантиях инвесторам не привело к соответствующему повышению эффективности правового регулирования. В законодательстве количество не всегда перерастает в качество. И законодательное закрепление гарантий инвесторов - тому подтверждение. С одной стороны, наблюдается дублирование норм о гарантиях в различных нормативных актах, а с другой - коллизии законодательства, когда инвестор одновременно отвечает критериям, установленным различными нормативными актами, в которых содержатся нормы о гарантиях. Это касается прежде всего иностранных инвесторов. Резонно ставится вопрос: «Целесообразно ли вообще иметь специальные законы, регулирующие только иностранные инвестиции, в то время как приняты законы, которые едиными нормами регулируют отдельные правовые формы инвестиций безотносительно к тому, иностранная или национальная компания является инвестором?» . Предлагается рассматривать национально-правовое регулирование инвестиций в России как осуществляемое общим законодательством , а следовательно, отказаться от установления специальных гарантий иностранным инвесторам. Достаточно установления для них национального режима на основе принципа экономической недискриминации, сохранив изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов, которые могут быть установлены федеральными законами только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Например, как в федеральном законе от 29 апреля 2008 г. № 57-ФЗ «О поряд-

ке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» .

Несмотря на немалое количество нормативных актов, содержащих нормы о гарантиях инвесторам, спектр имеющихся в российском законодательстве гарантий не столь уж и широк. Все они перечислены в федеральном законе «Об иностранных инвестициях в РФ», который в нынешнем виде сводится лишь к регулированию отношений, связанных с государственными гарантиями прав иностранных инвесторов при осуществлении ими инвестиций на территории Российской Федерации.

При этом большинство из названных гарантий для иностранных инвесторов вряд ли можно отнести к реальным гарантиям, на что справедливо обращается внимание в юридической литературе . Например, в качестве гарантий в законе называется право иностранного инвестора «осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации в любых формах, не запрещенных законодательством Российской Федерации» (ст. 6). Статья 13 предусматривает право приобрести акции и иные ценные бумаги российских коммерческих организаций и государственные ценные бумаги; ст. 14 говорит о возможности участия иностранных инвесторов в приватизации; ст. 15 содержит гарантию предоставления иностранному инвестору права на земельные участки, другие природные ресурсы, здания, сооружения и иное недвижимое имущество. Все перечисленные юридические возможности вытекают из национального режима, предоставленного иностранным инвесторам, и закрепление их в качестве специальных гарантий не является столь уж необходимым. Иностранный инвестор в связи с распространением на него национального режима (не менее благоприятного, чем правовой режим деятельности российских инвесторов) уже наделен всеми перечисленными правами, и выделение их в качестве самостоятельных гарантий ничего нового для правового регулирования не дает. Или, например, гарантия обеспечения надлежащего разрешения спора (ст. 10). Разве в отношении других инвесторов можно говорить о ненадлежащем разрешении споров? Думается, что нет.

Иностранные инвесторы первостепенное значение придают проблеме безопасности своих капиталовложений. Поэтому к числу гарантий, заслуживающих особого внимания, следует отнести гарантию компенсации при национализации и реквизиции имущества и гарантию от неблагоприятного изменения законодательства для иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями.

Статья 8 федерального закона «Об иностранных инвестициях в РФ» предусматривает, что имущество иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями не подлежит принудительному изъятию, в том числе национализации, реквизиции, за исключением случаев и по основаниям, которые установлены федеральным законом или международным договором РФ. Реальной гарантией, таким образом, является не запрет национализации, а полное возмещение убытков иностранным инвесторам в случае ее проведения.

Наличие такой гарантии следует рассматривать как стремление государства обеспечить максимальную сохранность собственности иностранных инвесторов и не принимать мер к ее принудительному изъятию. Вместе с тем Российская Федерация оставляет за собой право национализировать или изъять иным образом иностранные капиталовложения в определенных случаях. Такие действия - суверенное право государства, признанное в ряде международно-правовых документов. «Традиционная западная доктрина признает право государства на экспроприацию, но требует, чтобы она осуществлялась:

В общественных интересах;

На законном основании;

Без дискриминации;

Сопровождалась "быстрой, адекватной, эффективной компенсацией"» .

При этом сравнительный анализ соответствующих статей утратившего силу закона об иностранных инвестициях 1991 г. и ныне действующего закона свидетельствует, что в последнем отсутствует общепринятое в международном праве правило о возможной национализации только в случае, когда эта мера применяется в «общественных интересах», а также о «быстрой, адекватной и эффективной компенсации». Видимо, законодатель счел достаточным, что такого рода международные нормы и принципы предусмотрены в соглашениях Российской Федерации с другими государствами о поощрении и взаимной защите инвестиций . Но исходя из такой логики включение самой гарантии в закон следует признать излишним, поскольку названные положения содержатся и в указанных соглашениях.

В ранее действовавшем законе положения о том, что национализация возможна лишь в исключительных случаях, когда «эти меры принимаются в общественных интересах», о выплате «быстрой, адекватной и эффективной компенсации», содержались. Зачем нужно было от них отказываться - не совсем понятно. Во всяком случае, вряд ли это повышает качество правового регулирования. Особенно актуальной представляется необходимость указания на незамедлительную выплату компенсации, так как несвоевременная выплата несет существенные убытки иностранным инвесторам, включая упущенную выгоду. Кстати, новый закон в отличие от ранее действовавшего возмещение упущенной выгоды прямо не предусматривал и говорил лишь о возмещении других убытков, не раскрывая, что это значит.

Не менее важной и практически значимой гарантий для инвесторов считается гарантия от неблагоприятного изменения законодательства, именуемая в юридической литературе стабилизационной оговоркой (stabilization clause), или «дедушкиной оговоркой» (grandfather clause) . Анализ содержания норм, закрепляющих гарантии от неблагоприятного изменения законодательства, позволяет выделить два основных подхода, направленных на обеспечение прав инвесторов. В первом случае речь идет о неприменении в течение определенного времени новых нормативных актов в отношении соответствующих инвес-

торов (встречается чаще всего), а во втором - об изменении условий соглашений с инвестором (например, федеральные законы о концессионных соглашениях, о соглашениях о разделе продукции). Федеральный закон «Об иностранных инвестициях в РФ» пошел по первому пути. Такой гарантии не было в ранее действовавшем законе об иностранных инвестициях 1991 г. Поэтому включение в текст закона стабилизационной оговорки можно расценить как важный шаг в сторону повышения правовой защищенности иностранных инвесторов от политической и экономической нестабильности.

Закон (ст. 9) устанавливает гарантию от неблагоприятного изменения для иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями законодательства Российской Федерации при наличии ряда условий и с определенными ограничениями. Формулировка статьи представляется крайне неудачной. По справедливому замечанию Н. Н. Вознесенской, «данная статья являет собой яркий пример того, как не следует формулировать норму закона» .

В общем плане смысл гарантии заключается в неприменении в течение срока реализации приоритетного инвестиционного проекта (но не более 7 лет со дня начала финансирования такого проекта) новых федеральных законов и иных нормативных правовых актов Российской Федерации (за некоторыми исключениями), а также изменений и дополнений к ним, которые приводят к увеличению совокупной налоговой нагрузки на деятельность иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями по реализации приоритетных инвестиционных проектов либо устанавливают режим запретов и ограничений в отношении иностранных инвестиций в Российской Федерации по сравнению с совокупной налоговой нагрузкой и режимом, действовавшими на день начала финансирования приоритетного инвестиционного проекта за счет иностранных инвестиций. Но хотелось бы сделать несколько замечаний.

Во-первых, следует отметить, что аналогичная гарантия в отношении всех инвесторов, включая иностранных в связи с распространением на них национального режима, закреплена в п. 2 ст. 15 федерального закона от 25 февраля 1999 г. № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» и закон об иностранных инвестициях лишь повторяет ее.

Во-вторых, неудачно ограничен круг лиц, которые попадают под действие названной гарантии. В приведенных нормах речь идет об инвесторах, реализующих приоритетные инвестиционные проекты. При этом срок гарантии увязывается с периодом окупаемости такого проекта. Вместе с тем закон об иностранных инвестициях (абз. 2 п. 1 ст. 9) расширяет круг пользователей гарантии за счет любых коммерческих организаций, у которых доля иностранных инвесторов в уставном (складочном) капитале превышает 25 %, независимо от того, реализуют ли они приоритетный инвестиционный проект. Но тогда совершенно непонятно, в течение какого периода времени и каким образом такие хозяйствующие субъекты смогут воспользоваться названной гарантией.

В-третьих, эффективность гарантии снижается как за счет ограничения круга субъектов, на которые она распространяется, так и за счет установления многочисленных исключений, позволяющих отказать в праве на применение данной гарантии (по кругу нормативных актов, по сроку окупаемости инвестиционного проекта, по расчету совокупной налоговой нагрузки и т. д.).

Подводя итог, можно сделать вывод, что существующая система специальных гарантий для иностранных инвесторов неэффективна и нецелесообразна. Правовые гарантии инвестиционной деятельности не должны ставиться в зависимость от национальной принадлежности инвестора и должны быть одинаковыми для всех инвесторов.

Список литературы

1. Фархутдинов И. З., Трапезников В. А. Инвестиционное право: учебнопрактическое пособие. М., 2006.

2. Богатырев А. Г. Инвестиционное право. М., 1992.

3. Доронина Н. Г., Семилютина Н.Г. Правовое регулирование иностранных инвестиций в России и за рубежом. М., 1993.

4. Гущин В. В., Овчинников А. А. Инвестиционное право: учебник. М., 2006.

5. Ковешников М. Е. Правовое регулирование иностранных инвестиций в Российской Федерации. М., 2001.

6. Собрание законодательства РФ. 1999. № 9. Ст. 1096.

7. Собрание законодательства РФ. 1999. №28. Ст. 3493.

8. Собрание законодательства РФ. 2005. №30. Ст. 3126.

9. Собрание законодательства РФ. 2005. №30. Ч. 2. Ст. 3127.

10. Собрание законодательства РФ. 2006. № 3. Ст. 280.

11. Вознесенская Н. Н. К вопросу о правовом регулировании иностранных инвестиций в России // Государство и право. 2001. № 6. С. 81-88.

12. Юшкарев И. Ю. Правовое регулирование иностранных инвестиций в международном частном праве: современные тенденции // Юрист. 2006. № 12. С. 46-47.

13. Собрание законодательства РФ. 2008. № 18. Ст. 1940.

14. Вознесенская Н. Н. Иностранные инвестиции: Россия и мировой опыт (сравнительно-правовой комментарий). М., 2002.

15. Силкин В. В. Прямые иностранные инвестиции в России: правовые формы привлечения и защиты. М., 2003.

Нилов Константин Николаевич, кандидат юридических наук, доцент, заведующий кафедрой предпринимательского права, Балтийский федеральный университет им. И. Канта.

E-mail: [email protected]

Dr. Koinstantin N. Nilov, Associate Professor, head of the Department of Business Law, Immanuel Kant Baltic Federal University.