Наличие аваля повышает надежность вексельного обязательства. Шпоры по нотариату - файл n1.docx

Аваль – это поручительство, которое проставляется на векселе любым лицом, кроме векселедателя и плательщика. Человек, который проставил аваль на векселе, именуется авалистом. Фактически понятие «аваль» приравнивается к значению юридического термина «поручительство». В случае с векселем обязательства переходят к авалисту только при условии невыполнения их основным плательщиком. После оплаты по векселю все имеющиеся права, вместе с правом требования долга, переходят к авалисту.

Чтобы вексель считался авалированным, на нём достаточно поставить надпись «считать за аваль» или другую аналогичную по смыслу формулировку.

Аваль имеет одинаковую силу, если проставляется на обратной стороне векселя или на аллонже (дополнительный лист векселя).

Аваль – поручительство по векселю

Аваль – форма поручительства, фиксируемая на векселе лицами, кроме векселедателей, плательщиков. Человек, проставивший аваль, именуется авалистом. Аваль – поручительство по векселю. Для авалирования векселя на нем необходимо написать: «считать за аваль», можно иную подобную смысловую формулировку.

Сила аваля одинакова независимо от стороны проставления надписи. Обязательства возлагаются на авалиста в случае невыполнения их главным плательщиком. После выплаты по векселю все права автоматически переходят к авалисту. Он может указать на человека, за кого давал поручительство. Если его нет, то принято полагать, что аваль был отдан за векселедателя.

Термины, сопутствующие авалю

Понятие «аваль» финансовые специалисты приравнивают к юридическому понятию термина «поручительство». Термины, сопутствующие авалю: авалист, обязательства, права авалиста, авалирование. Современное применение термина обусловлено вексельным оборотом.

Аваль интерпретируется как вексельное поручительство либо надпись на любой стороне векселя. Гарантия платежа третьей стороной может распространяться на часть суммы векселя либо полную стоимость. Аваль увеличивает силу, надежность векселя на уровне банковской гарантии.

Обязательства авалиста

Гарантии авалиста по векселю набирают юридическую силу исключительно в случаях невыполнения обязательств основным плательщиком. Обязательства авалиста, как поручителя за акцептанта, индоссанта, рассматриваются наравне с обязательствами векселедателя, даже если его обязательство окажется недействительным в силу выявленных оснований.

Ответственность авалиста прекращается после погашения суммы по векселю основным должником. Нормы ГК относительно поручительства неприменимы к вексельной гарантии.

Права авалиста

Оплачивая чек либо переводный вексель, поручитель приобретает права авалиста, вытекающие из чека или переводного векселя против лица, за кого была отдана гарантия, или против лиц, которые по векселю имеют обязательства перед последним. Полученные права позволяют авалисту законно требовать долг с акцептанта.

Права, объем ответственности авалиста определены в нормах вексельного права. Основополагающее правило относительно авалиста: он отвечает по векселю наравне с тем, кому предназначался аваль.

Авалирование

Авалирование – это оформление аваля на вексель, после чего авалист принимает на себя частично либо полностью платежные обязательства по векселю. Вексельным поручительством занимаются в основном коммерческие банки за своих партнеров. Если организация не оплатит вексель, банк будет обязан погасить вексельный долг.

Аваль можно предоставлять при выдаче, составлении, на любом последующем этапе обращения акцептанта, векселедателя, индоссанта. Основанием авалирования является заключенный с плательщиком договор об авалировании.

Авалирование векселя

Авалирование векселя – это особый вид поручительства, который возлагает на банк-авалист, безусловное обязательство оплаты суммы векселя, ее части по требованию векселедержателя, если не поступила оплата от основного плательщика.

Необходимость в вексельном поручительстве возникает при необходимости обеспечения безопасности векселедержателя, усиления надежности векселя, исключая риск неоплаты. Объем ответственности банка-авалиста равнозначен объему ответственности лица, в пользу которого был оформлен аваль.

Риски авалиста

Основные риски авалиста – потеря платежеспособности лица, за которое дан аваль, поскольку возможный риск невозврата равнозначно распределяется между авалистом и индоссантом. Возврат сумм банком при погашении векселя происходит дискретно. Ухудшение финансового положения векселедателя может стать причиной прекращения учета банком (на усмотрение).

В обязательства по векселям входит погашение начисленных процентов на сумму оставшегося долга, поэтому риск авалиста также распространяется на взыскание векселедержателем процентов.

Совет от Сравни.ру: Вексель наверняка примут охотнее, если за векселедателем будет стоять авторитетный поручитель. Поэтому для оформления документа на более выгодных условиях рекомендуется заручиться поддержкой стороны, которая внушает доверие получателю документа.

Вексель - это составленное по установленной законом форме безусловное письменное долговое обязательство, выданное одной стороной (векселедателем) другой стороне (векселедержателю) и оплаченное гербовым сбором.

Вексель простой (соловексель, мертвый вексель, одинокий вексель, русский вексель) – выписывается и подписывается должником и представляет собой его обязательство уплатить в обусловленный срок указанную сумму определенному лицу либо по его приказу другому лицу.

Вексель переводный (тратта, драфт) – выписывается и подписывается кредитором (трассантом) и представляет собой приказ кредитора третьему лицу (трассату) произвести уплату в обусловленный срок указанной суммы векселедержателю (ремитенту). Плательщиком по В.п. (см. Трассат) обычно является не векселедатель (см. Трассант), а третье лицо - акцептант (обычно банк), который путем акцепта принимает на себя безусловное обязательство осуществить оплату. Все обязанные по В.п. лица отвечают перед законным держателем векселя как солидарные должники. Одним из важных условий сохранения за векселедержателем права на иск против всех обязанных по В.п. лиц является протест векселя, совершаемый как официальное подтверждение факта неоплаты В.п.

Вексель является письменным документом; допустимо написание векселей как на русском, так и на иностранных языках, а также смешение разных языков на одном векселе; текст векселя может быть написан от руки либо воспроизведен с применением механических средств оргтехники; для составления векселя могут быть использованы также специальные вексельные бланки.

88. Вексельные реквизиты.

В соответствии с п. п. 1, 75 Положения вексель должен содержать следующие реквизиты:

– вексельную метку (наименование «вексель», включенное в текст документа и выраженное на том языке, на котором документ составлен);

– простое и ничем не обусловленное обещание (простой вексель) либо предложение (переводный вексель) уплатить определенную сумму;

– указание срока платежа. Вексель, срок платежа по которому не указан, рассматривается как подлежащий оплате в срок по предъявлении;

– указание места, в котором должен быть совершен платеж. При отсутствии данного указания местом платежа и вместе с тем местом жительства плательщика считается:

а) место составления (простой вексель);

б) место, обозначенное рядом с плательщиком (переводный вексель);

– наименование того, кому или приказу кого платеж должен быть совершен;

– указание даты и места составления векселя. Если место составления векселя не указано, он признается подписанным в месте, обозначенном рядом с наименованием векселедателя;

– подпись векселедателя.

Переводный вексель кроме указанных реквизитов должен содержать еще один – наименование того, кто должен платить по нему.

Документ, в котором отсутствует хотя бы один из перечисленных реквизитов, не имеет силы векселя и не может быть принят нотариусом к совершению протеста.

89. Понятие и виды индоссаментов.

Индоссамент (жиро) – передаточная надпись на векселе, удостоверяющая переход прав по нему к другому лицу. Проставляется обычно на оборотной стороне векселя или на дополнительном листе (аллонже).

Индоссант – лицо, совершившее индоссамент, т.е. оформившее передаточную надпись на векселе.

Индоссат – лицо, в пользу которого совершен индоссамент.

Индоссация – передача векселя в порядке индоссамента.

ИНДОССАМЕНТ БЕЗОБОРОТНЫЙ - индоссамент, содержащий фразу "Без оборота на меня" и подпись надписателя, освобождающие его от ответственности за поступление платежа по векселю.

ИНДОССАМЕНТ ИМЕННОЙ - индоссамент с указанием лица, которому передаются права по векселю.

ИНДОССАМЕНТ ОРДЕРНЫЙ - индоссамент, в котором указывается определенное лицо (индоссат), по приказу которого вексель подлежит оплате.

ИНДОССАМЕНТ ПОЛНЫЙ - индоссамент, содержащий указание лица, в пользу которого переводится документ.

Бланковый индоссамент – передаточная надпись на предъявителя, которая может состоять из одной только подписи индоссанта. Лицо, владеющее векселем по бланковому индоссаменту, вправе заполнить бланк от своего имени или имени другого лица, а также передать вексель другому держателю простым поручением.

90. Понятие и форма аваля, место его совершения, пределы ответственности авалиста.

Аваль – 1) вексельное поручительство;

2) надпись на векселе о принятии третьим лицом обязательства

нести солидарную с должником ответственность по векселю;

3) отдельный документ, удостоверяющий совершение такой сделки.

Авалист – лицо, совершившее вексельное поручительство. При этом обязательство авалиста действительно даже в том случае, если обязательство, которое он гарантировал, окажется недействительным (по любому основанию, кроме несоблюдения формы).

Аллонж – дополнительный лист, прикрепляемый к векселю, для выполнения на нем передаточных надписей, надписей авалиста, а также какихлибо иных надписей.

В соответствии с п. 46 Положения векселедатель, индоссант или авалист могут посредством включенной в документ и подписанной оговорки «оборот без издержек», «без протеста» или всякой иной равнозначащей оговорки («без расходов») освободить векселедержателя от совершения протеста.

Согласно ст. 880 ГК РФ платеж по чеку может быть гарантирован полностью или частично посредством аваля., который может даваться любым лицом, за исключением плательщика.

91. Понятие протеста векселя. Виды протестов векселей.

Протест векселя – это акт официального (публичного) удост-рения ряда юр-х фактов векс-го права.

Некоторые векселя в случае наличия в них особых оговорок освобождаются от совершения протестов по ним.

Если такая оговорка включена векселедателем, то она имеет силу в отношении всех лиц, подписавших вексель (авалистов, индоссантов).

Актом протеста могут быть оформлены отказ плат-ка от акцепта или от оплаты векселя - протест векселя в неплатеже или неакцепте; отказ акцептанта проставить дату акцепта - протест векселя в недатировании акцепта; отказ депозитария векселя от его выдачи собственнику - протест о невручении. Право протестовать вексель в неплатеже, неакцепте или недатировании акцепта предоставлено исключ-но нотариусам.

Протест в неплатеже – это удостоверение факта несовершения платежа по векселю в срок. Данный вид протеста возможен как по простому, так и по переводному векселю. Протест в неплатеже может быть совершен в зависимости от ситуации против акцептанта (домицилианта).

Протест в неакцепте – это удостоверение факта несовершения акцепта векселя. Он совершается в случае, если плательщик (трассат) вообще отказывается принять вексель. Этот вид протеста возможен только по переводному векселю.

Протест в недатировании акцепта – это удостоверение факта отказа поставить дату акцепта. Указанный протест совершается в случае, если плательщик не возражает против оплаты векселя и подтвердил это акцептом, но не указал при этом дату акцепта. Протест возможен только по переводному векселю.

Протест в недатировании визы – то же, что и протест в недатировании акцепта, но применим к простому векселю, это удостоверение факта отказа проставить дату совершения отметки о первом предъявлении векселя сроком платежа «во столькото времени от предъявления».

Протест в невизировании – это удостоверение факта отказа проставить отметку о первом предъявлении векселя сроком платежа «во столькото времени от предъявления».

Протест в невыдаче подлинника векселя – это удостоверение факта отказа лица, являющегося хранителем подлинника векселя, выдать этот подлинник законному держателю копии векселя. Данный протест возможен в отношении как простого, так и переводного векселя.

Протест в ненахождении трассата в месте платежа – это удостов-е факта отсутя плательщика (трассата) в месте платежа.

92. Место совершения протеста векселя, сроки для предъявления векселя к протесту, сроки совершения протеста. Место совершения протестов векселей было регламентировано только Инструкцией о порядке совершения нотариальных действий госнот конторами РСФСР. В соответствии с п. 161 Инструкции протест векселей в неплатеже производился государственной нотариальной конторой (нотариусом, занимающимся частной практикой) по месту нахождения плательщика или по месту платежа (домицилированный вексель, т.е. вексель, подлежащий оплате у третьего лица).

Протест векселей в неакцепте и недатировании акцепта производился по месту нахождения плательщика.

По аналогии эти правила применялись при определении места совершения иных протестов векселей:

– в невизировании и недатировании визы – по месту нахождения плательщика;

– в ненахождении трассата в месте платежа – по месту платежа;

– в невыдаче подлинника векселя – по месту нахождения депозитария (хранителя подлинника).

После отмены Инструкции о порядке совершения нотариальных действий место совершения протестов векселей законодательством территориально не ограничено.

Векселя для совершения протеста в неплатеже принимаются нотариусом на следующий день после истечения даты платежа по векселю, но не позднее 12 часов следующего после этого срока дня.

Вексель может быть принят для совершения протеста в неакцепте (по аналогии – невизировании) в течение сроков, установленных для предъявления к акцепту, а если предъявление к акцепту состоялось в последний день срока – то не позд 12 ч следующ после этого срока дня.

Совершение протеста векселя в неакцепте (по аналогии – невизировании) д.б. произведено в сроки, установленные для предъявления к акцепту. Если протестуется вексель, подлежащий оплате «во столькото времени от предъявления», и если первое предъявление такого векселя имело место в послед день срока, то протест может быть совершен и на след день. Последнее имеет силу и в отношении протеста в неплатеже векселя сроком «по предъявлении».

Протест в неплатеже векселя сроком на определенный день или «во столькото времени от составления», а также «во столькото времени от предъявления» д.б совершен в один из двух рабочих дней, которые следуют за днем, в который вексель подлежит оплате.

Если имело место совершение протеста векселя в неакцепте, предъявления его к оплате и совершения протеста в неплатеже не требуется.

93. Порядок совершения протеста векселя.

Неоплаченный вексель представляется нотариусу векселедержателем либо уполномоченным им лицом, подающим при этом нотариусу заявление.

При этом следует иметь в виду, что в заявлении с просьбой опротестовать вексель может быть указана меньшая сумма долга, чем в самом векселе (в том случае, если часть долга уже уплачена). Протест при этом совершается на взыскание суммы, указанной в заявлении, т.е. фактической задолженности.

Поскольку вексель является ценной бумагой, векселедержатель вправе потребовать с нотариуса расписку в его получении, и нотариус обязан выдать ему такую расписку.

Нотариус не вправе совершить протест в неплатеже (неакцепте и т.п.) при отсутствии векселя. Не совершаются протесты по копиям векселей. В этом случае может быть совершен только протест в непередаче подлинника векселя.

Получив вексель для совершения протеста, нотариус должен тщательным образом проверить соответствие предъявленного документа требованиям вексельного законодательства, форме и реквизитам векселя. Если вексель составлен надлежащим образом, в день его принятия нотариус предъявляет плательщику или третьему лицу (домицилианту) соответствующее требование (о платеже, об акцепте и др.).

Действующим законодательством не регламентирована форма требования, поэтому она может быть как письменной, так и устной.

Если после предъявления требования плательщик произведет платеж по векселю (нотариусу или векселедержателю), нотариус, не производя протеста, возвращает вексель плательщику с удостоверительной надписью на самом векселе о получении платежа. При этом факт платежа должен быть абсолютно достоверен. Недостаточно одного заявления о намерении произвести платеж, недостаточно и факта выставления к счету платежного поручения. Платежный документ обязательно должен содержать отметку банка о перечислении денежных средств со счета плательщика либо деньги должны быть выплачены наличными средствами.

Если плательщиком сделана отметка об акцепте на переводном векселе либо проставлена датированная отметка о его предъявлении, вексель возвращается векселедержателю баз протеста.

Если на требование произвести платеж (акцепт и т.д.) плательщик (домицилиант) отвечает отказом, нотариусом составляется акт о протесте.

В акте о протесте векселя в неплатеже должны быть указаны причины неоплаты по векселю

94. Исполнение обязательств по векселю.

В соответствии с Федеральным законом по требованиям, основанным на протесте векселей в неплатеже, неакцепте и недатировании акцепта, совершенном нотариусом в отношении физического лица, юридического лица или индивидуального предпринимателя, выдается судебный приказ и производится исполнение по правилам, предусмотренным ГПК.

Вместе с тем названным Федеральным законом не определено, каким именно судом (общей юрисдикции либо арбитражным) выносится такой приказ.

5 февраля 1998 г. Пленумом Верховного Суда РФ и Пленумом Высшего Арбитражного Суда РФ было принято совместное Постановление N 3/1 "О некоторых вопросах применения Федерального закона «О переводном и простом векселе». Данным Постановлением дано разъяснение, что заявления о выдаче судебного приказа на взыскание задолженности по опротестованному векселю должны рассматриваться судами общей юрисдикции независимо от субъектного состава участников вексельного обязательства. Иск же о взыскании задолженности по требованиям, основанным на протесте векселя, предъявляется в суд общей юрисдикции либо в арбитражный суд в соответствии с подведомственностью, установленной процессуальным законодательством (уже в зависимости от субъектного состава участников вексельного обязательства).

95. Цель совершения морских протестов.

Морской протест представляет собой письменное заявление капитана морского судна или капитана речного судна во время его следования по морским путям о происшествии, которое может оказаться основанием для предъявления грузовладельцем имущественных претензии к судовладельцу, удостоверенное в соответствии с требованиями законодательства специальным актом уполномоченного на это лица.

Порядок подачи и оформления морского протеста регламентируется Кодексом торгового мореплавания Российской Федерации, Консульским уставом СССР. Основами (глава XIX).

96. Заявления о морском протесте.

Заявление о морском протесте принимается нотариусом или должностным лицом консульского учреждения, на которое возложено совершение нотариальных действий, если заявление о морском протесте совершается за рубежом, от капитана судна в целях зашиты прав и законных интересов судовладельца. Заявление капитана содержит подробную информацию о происшествии, случившемся в период плавания или стоянки судна в порту, и о тех мерах, которые были предприняты капитаном и экипажем для предотвращения неблагоприятных последствий. Законодательство не предусматривает перечня происшествий, которые требовали бы обязательного составления морского протеста. Он может быть заявлен при любых обстоятельствах и происшествиях, по мнению капитана могущих повлечь неблагоприятные последствия. В практике наиболее часто встречается совершение морского протеста при перевозке грузов.

Подав нотариусу или должностному лицу консульского учреждения заявление о морском протесте, капитан судна обязан подтвердить обстоятельства, изложенные в нем. Для этого не позднее семи дней с момента захода в порт или с момента происшествия, если оно произошло в порту, либо одновременно с подачей заявления он должен представить на обозрение названным лицам судовой журнал и заверенную им выписку из судового журнала.

В соответствии с Кодексом торгового мореплавания РФ заявление о морском протесте подается нотариусу или должностному лицу консульского учреждения в течение двадцати четырех часов с момента прихода судна в порт. Если происшествие имело место в порту, то заявление о морском протесте подается в течение такого же срока с момента происшествия.

В том случае, если не представилось возможным своевременно подать заявление о морском протесте, капитан обязан, подавая его, изложить в нем причины этого.

Нотариус или должностное лицо о морском протесте консульского учреждения не оценивают изложенные в заявлении обстоятельства.

Акт о морском протесте составляется в двух экземплярах. Один из них выдается капитану судна или уполномоченному им лицу; а второй остается в делах нотариальной конторы. К оставляемому в нотариальной конторе экземпляру акта приобщаются заявление капитана и заверенная им выписка из судового журнала.

97. Сроки заявления о морском протесте.

Сроки для заявления о морском протесте предусмотрены ст. 396 КТМ. Заявление о морском протесте делается, если происшествие произошло:

– в порту – в течение 24 часов с момента происшествия;

– во время плавания судна – в течение 24 часов с момента прибытия судна или капитана судна в первый порт после происшествия.

В определенных законом ситуациях заявление о морском протесте может быть сделано с задержкой. В случае если происшествие произошло во время плавания, заявление о морском протесте может быть сделано в момент прибытия судна или капитана в порт, не являющийся первым портом после происшествия, с тем чтобы избежать значительных потерь времени и расходов, связанных с заходом в первый порт после происшествия. При этом в заявлении о морском протесте должны быть указаны основания невозможности заявить морской протест в установленные сроки. Время прибытия судна в порт устанавливается нотариусом по записям в судовом журнале либо по справке капитана порта, время происшествия – по записям в журнале.

При наличии оснований предполагать, что в результате происшествия причинен ущерб находящемуся на дне судна грузу, заявление о морском протесте должно быть сделано до открытия люков. Выгрузка находящегося на судне груза до заявления морского протеста может быть начата только в случае крайней необходимости. Запрещение открывать люки до подачи морского протеста установлено с целью обеспечения объективности изложения фактов в заявлении капитана, еще не ознакомившегося с состоянием груза и степенью его повреждения. Факт подачи морского протеста до открытия люков должен найти отражение в заявлении капитана, а затем при оформлении акта о морском протесте должен быть проверен по показаниям свидетелей, записям в судовом журнале и указан в акте о морском протесте. Личной проверки нотариусом сохранности пломб на грузовых люках не требуется.

В подтверждение обстоятельств, изложенных в заявлении о морском протесте, капитан судна одновременно с заявлением либо в срок не более семи дней с момента своего прибытия, или прибытия судна в порт, или происшествия, если оно имело место в порту, обязан представить нотариусу или должностному лицу консульского учреждения РФ либо компетентному должностному лицу иностранного государства для ознакомления судовой журнал и заверенную капитаном судна выписку из судового журнала.

98. Составление акта о морском протесте.

Для составления акта о морском протесте нотариус должен ознакомиться с судовым журналом, который является основным официальным документом, где объективно и с достаточной подробностью отражаются непрерывная деятельность судна, различные обстоятельства и события, сопровождающие эту деятельность.

Выписка из судового журнала, заверенная капитаном, должна содержать факты, изложенные в заявлении о морском протесте, в частности время прибытия судна в порт, и в необходимых случаях о том, что люки не были вскрыты до подачи заявления о морском протесте или что в связи с крайней необходимостью выгрузка груза была начата до заявления о морском протесте, а также обстоятельства происшествия, послужившие причиной для заявления морского протеста, и принятые в связи с этим капитаном судна и экипажем меры и т.п.

В случае гибели судового журнала акт о морском протесте составляется нотариусом на основании других данных – подробного заявления капитана об обстоятельствах происшествия, обстоятельствах утраты судового журнала и показаний свидетелей.

Согласно ст. 400 КТМ нотариус или должностное лицо консульского учреждения РФ на основании заявления капитана судна, данных судового журнала, опроса капитана судна и в случае необходимости других членов экипажа судна составляет акт о морском протесте и заверяет его своей подписью и гербовой печатью.

Содержание показаний других, помимо капитана, членов экипажа судна может иметь существенное значение, поскольку эти лица в процессе исполнения своих обязанностей на судне могли быть очевидцами таких деталей и обстоятельств происшествия, которые не были известны капитану. При определенных обстоятельствах отсутствие показаний членов экипажа судна в акте о морском протесте может привести к утрате им доказательственной силы. В качестве других членов экипажа могут быть опрошены как должностные лица из числа командного состава, так и любые лица из судовой команды. Капитаны и члены экипажа других судов не могут опрашиваться о происшествии, имевшем место на судне, в состав экипажа которого они не входят. Если эти лица были очевидцами происшествия, то они могут засвидетельствовать у нотариуса подлинность своих подписей на заявлении. Указанные заявления не вносятся в текст акта о морском протесте, но как свидетельства незаинтересованных лиц в необходимых случаях могут иметь доказательственное значение.

99. Содержание акта о морском протесте.

Акт о морском протесте должен содержать по возможности дословные показания капитана и других опрошенных членов экипажа судна. Показания членов экипажа сверяются нотариусом с представленным ему судовым журналом. При приеме заявления капитана, его опросе и опросе членов экипажа судна в обязанности нотариуса входит лишь проверка сообщенных ему сведений на основании судового журнала. Оценку представленных документов нотариус не производит.

Акт о морском протесте должен содержать:

– дату составления акта, фамилию и инициалы нотариуса, совершающего акт протеста, наименование нотариального округа;

– фамилию, имя, отчество, гражданство и место жительства капитана, сделавшего заявление о морском протесте, название и флаг судна, его принадлежность, приписку, регистрационный номер;

– время прибытия судна в порт;

– время поступления от капитана заявления;

– дату, когда капитан представил нотариусу для обозрения судовой журнал;

– описание происшествия и принятых мер (по заявлению капитана и записям судового журнала);

– описание доказательств, исследованных нотариусом («В соответствии с законами Российской Федерации я ознакомился с представленными мне капитаном данными судового журнала и опросил об обстоятельствах происшествия самого капитана и членов экипажа судна, которые показали...»);

– фамилии, имена, отчества, должности, гражданство, места жительства опрошенных лиц, содержание их показаний (гражданство и место жительства капитана ввиду указания этих сведений в начале акта повторения не требуют);

– номер регистрации акта в реестре для регистрации нотариальных действий;

– указание о размере взысканной государственной пошлины (нотариального тарифа);

– подпись нотариуса и его гербовую печать.

Акт о морском протесте составляется в двух экземплярах, один из которых выдается капитану судна или уполномоченному лицу, а другой экземпляр остается в делах нотариуса вместе с письменным заявлением капитана судна и выпиской из судового журнала.

100. Понятие депозита нотариуса.

Депозит в нотариальной практике – это передача на хранение денег или ценных бумаг, подлежащих по наступлении определенных условий возврату внесшему их лицу или передаче по его указанию другому лицу.

Согласно ст. 327 ГК должник вправе внести причитающиеся с него деньги или ценные бумаги в депозит нотариуса, если обязательство не может быть исполнено должником вследствие:

1) отсутствия кредитора или лица, уполномоченного им принять исполнение, в месте, где обязательство должно быть исполнено;

2) недееспособности кредитора и отсутствия у него представителя;

3) очевидного отсутствия определенности по поводу того, кто является кредитором по обязательству, в частности в связи со спором по этому поводу между кредитором и другими лицами;

4) уклонения кредитора от принятия исполнения или иной просрочки с его стороны.

Перечень оснований для передачи денег и ценных бумаг в депозит, установленный ст. 327 ГК, является исчерпывающим.

Внесение денежной суммы или ценных бумаг в депозит нотариуса считается исполнением обязательства.

Нотариусы принимают от должника в депозит нотариальной конторы на хранение денежные суммы и ценные бумаги, предназначенные для передачи кредитору.

Данное нотариальное действие производится нотариусом в том случае, когда должник не имеет возможности лично исполнить обязательство. Основания для исполнения должником обязательства путем внесения суммы долга в депозит нотариальной конторы:

1)отсутствие кредитора или лица, уполномоченного кредитором принять исполнение, в месте, где обязательство должно быть исполнено;2) недееспособность кредитора и отсутствие у него представителя;3) очевидное отсутствие определенности по поводу того, кто является кредитором по обязательству, в частности в связи со спором по этому поводу между кредитором и другими лицами;4) уклонение кредитора от принятия исполнения или иной просрочки с его стороны.

101. Нормативная база для принятия нотариусом в депозит денежных сумм и ценных бумаг.

В соответствии со ст. 87 Основ законодательства РФ о нотариате нотариус в случаях, предусмотренных гражданским законодательством РФ, принимает от должника в депозит денежные суммы и ценные бумаги. До последнего времени при принятии денег и ценных бумаг в депозит нотариусы руководствовались Инструкцией о порядке учета депозитных операций в государственных нотариальных конторах, утвержденной Приказом Министерства юстиции СССР от 1 августа 1975 г. N 20. Приказом министра юстиции РФ от 19 февраля 2002 г. N 52 «О нормативных актах Министерства юстиции СССР и Министерства юстиции РСФСР» признан недействующим ряд нормативных актов Министерства юстиции СССР, в том числе Приказ Минюста СССР, которым утверждена названная Инструкция.

Вместе с тем основные положения этой Инструкции, касающиеся механизма принятия денег и ценных бумаг в депозит нотариусов, а также формы документации, связанной с депозитными операциями, могут быть использованы и в настоящее время.

Инструкция о порядке учета депозитных операций в нотариальных конторах СССР" требует от нотариуса, чтобы поступившие средства были переданы в банк в течение пяти дней с момента их принятия нотариусом (поступления в нотариальную контору).

102. Территориальность принятия нотариусом в депозит денежных сумм и ценных бумаг.

Принятие в депозит денежных сумм и ценных бумаг производится нотариусом по месту исполнения обязательства. При определении места исполнения обязательства необходимо руководствоваться требованиями ст. 316 ГК: по денежному обязательству местом его исполнения является место жительства кредитора в момент возникновения обязательства, а если кредитором является юридическое лицо – место его нахождения в момент возникновения обязательства. Если кредитор к моменту исполнения обязательства изменил место жительства или место нахождения и известил об этом должника, местом исполнения обязательства является новое место жительства или нахождения кредитора.

103. Процедура принятия нотариусом в депозит денежных сумм и ценных бумаг.

Принимая деньги или ценные бумаги в депозит, нотариус предлагает должнику сделать письменное или устное заявление о принятии средств в депозит с указанием в нем своей фамилии, имени, отчества, а если это должником является юридическое лицо - его полное наименование и адрес местонахождения. Также в заявлении должны быть указаны наименование и последний известный должнику адрес лица, для передачи которому внесены указанные деньги и ценные бумаги. В тексте заявления непосредственно приводятся причины, по которым обязательство не может быть исполнено лично должником.

Нотариус при совершении данного нотариального действия не обязан проверять реальность фактов, на которые ссылается должник как на основания невозможности исполнения лично долгового обязательства. Приняв от должника деньги или ценные бумаги, нотариус выдает ему соответствующую квитанцию, либо учиняет надпись о взносе на остающемся у должника документе, устанавливающем задолженность.

Квитанция выписывается под копирку в двух экземплярах, один из которых (квитанция) выдается на руки лицу, внесшему денежные суммы или ценные бумаги, а другой (корешок квитанции) остается в нотариальной конторе. В квитанции указываются:

– фамилия, имя, отчество и адрес гражданина (или наименование организации и ее местонахождение), от которого приняты в депозит денежные суммы или ценные бумаги;

– фамилия, имя, отчество и последний известный адрес гражданина (или наименование организации и ее местонахождение), для передачи которому внесены денежные суммы или ценные бумаги;

– по какому обязательству или в счет каких платежей внесены денежные суммы или ценные бумаги;

– сумма денег или сумма (стоимость) ценных бумаг, поступивших в депозит;

– сумма взысканной государственной пошлины (сумма тарифа).

– в книге учета депозитных операций

– в книге лицевых счетов депонентов.

Ценные бумаги сдаются в банк в опечатанных пакетах.

После этого нотариус извещает кредитора, указанного должником в заявлении, о принятии им денег или ценных бумаг.

104. Учет депозитных операций.

Учет депозитных операций (прием, хранение, выдача денежных сумм и ценных бумаг, поступивших в депозит) осуществляется нотариусами в следующих книгах:

– в книге учета депозитных операций (Поступление денежных сумм учитывается в приходной части книги учета депозитных операций. Депонент – гражданин или организация, которым причитаются денежные суммы и ценные бумаги, внесенные в депозит, и на которых открываются лицевые счета.

Выдача денежных сумм учитывается в расходной части книги учета депозитных операций. В книге учета депозитных операций делается запись о сдаче нотариусом наличных денежных сумм на депозитный счет в банке (в графе 5 «наличными деньгами» расхода и одновременно в графе 6 «на депозитный счет» прихода). В конце каждого месяца в книге учета депозитных операций по графам 5 и 6 выводятся итоги за месяц, а также остатки средств на первое число следующего месяца. Остатки депозитных сумм, числящихся на лицевых счетах депонентов, должны соответствовать остаткам сумм по книге учета депозитных операций Поступление и выдача ценных бумаг учитываются в книге учета депозитных операций в аналогичном порядке. Для этой цели в конце книги отводится необходимое количество листов.)

– в книге лицевых счетов депонентов (Лицевой счет депонента открывается на имя гражданина или организации, в пользу которых внесены в депозит денежные суммы или ценные бумаги.

В этих лицевых счетах записываются:

– фамилия и инициалы гражданина или наименование организации, от которых поступили денежные суммы или ценные бумаги;

– по какому обязательству или в счет каких платежей они внесены;

– дата посылки депоненту извещения о поступлении на его имя денежных сумм или ценных бумаг и т.д.).

Деньги или ценные бумаги, принятые нотариусом в депозит, сдаются им в банк или иную кредитную организацию, в соответствии с выданной ей лицензией осуществляющей деятельность по приему вкладов или открытию счетов.

Ценные бумаги сдаются нотариусом в банк в опечатанных пакетах, на которых обозначается номинальная стоимость этих ценных бумаг. При этом нотариус подает в банк заявление-опись на сдачу ценных бумаг.

105. Выдача из депозита денежных сумм и ценных бумаг.

Выдача из депозита денежных сумм или ценных бумаг производится по заявлению, подаваемому депонентом.

На заявлении делается отметка об установлении личности депонента и указывается наименование документа, его номер, дата выдачи и наименование учреждения, выдавшего документ, удостоверяющий личность депонента, а также указывается документ, подтверждающий право на получение депозитных сумм (свидетельство о праве на наследство, доверенность и др.). При этом депонент расписывается на заявлении в получении наличных денег.

Денежные суммы могут быть выданы из депозита также по именным чекам банка. При получении чека депонент расписывается на корешке чековой книжки, а на заявлении делается отметка о выдаче чека с указанием его номера и даты выдачи.

Организациям денежные суммы перечисляются на их счета, как правило, платежными поручениями.

Ценные бумаги из банка получают нотариусы. Депонент в получении ценных бумаг расписывается на заявлении.

Возврат денежных сумм и ценных бумаг лицу, внесшему их в депозит, допускается лишь с согласия на то лица, в пользу которого поступили денежные суммы и ценные бумаги, или по решению суда (ст. 88 Основ законодательства РФ о нотариате).

Требование о возврате денежных сумм и ценных бумаг и согласие на их возврат должны быть выражены в письменной форме.

Невостребованные кредитором деньги и ценные бумаги хранятся на депозитном счете нотариальной конторы в течение следующих сроков:

деньги и ценные бумаги, подлежащие передаче гражданам, хранятся в течение трех лет; деньги и ценные бумаги причитающиеся небюджетным организациям, предприятиям и учреждениям хранятся в течение одного года; внесенные на имя бюджетных организаций, предприятий и учреждений деньги и ценные бумаги хранятся до 31 декабря того года, в котором они были внесены; деньги и ценные бумаги, внесенные в депозит по нерешенным судебным делам, хранятся до 31 декабря того года, в котором судом было вынесено решение об их передаче в депозит нотариуса.

Невостребованные деньги и ценные бумаги по истечении установленных сроков их хранения переводятся нотариусом не позднее одного месяца со дня истечения срока в доход бюджета того субъекта федерации, в пределах территории которого расположен нотариальный округ деятельности нотариуса.

106. Понятие обеспечения доказательств.

Обеспечение доказательств является нотариальным действием, которое совершается по просьбе заинтересованных лиц, имеющих основания предполагать, что в суде или административном органе возникнет дело, представление доказательств по которому в будущем будет невозможным или затруднительным. Названные лица обеспечивают доказательства по такому делу с целью защиты законных прав и интересов физических и юридических лиц. Важнейшим условием для принятия нотариусом мер по обеспечению доказательств является то, что в момент обращения к нему заинтересованных лиц в производстве суда или административного органа нет дела, по поводу которого обеспечиваются доказательства. Если же доказательства требуются для предъявления в органах иностранных государств, их обеспечение может быть произведено независимо от того, что в момент обращения заинтересованных лиц дело уже находится в производстве органов иностранного государства.

107. Основания для обеспечения доказательств.

Основания для обеспечения доказательств могут быть самыми различными.

Например, вследствие аварии пострадала квартира, в которой недавно был проведен ремонт. В том случае, если будет вызываться для составления акта, фиксирующего ущерб, мастер или иной сотрудник жилищноэксплуатационной организации, может пройти много времени, внешние повреждения исчезнуть, что впоследствии затруднит доказывание по иску о возмещении убытков, причиненных аварией.

Приглашение нотариуса для фиксации обстоятельств дела может потребоваться и при, например, автотранспортной аварии, когда отсутствует сотрудник ГАИ (ГИБДД), полномочный зафиксировать факт аварии и понесенный ущерб. Основанием для допроса свидетеля может быть его отъезд за рубеж, командировка в отдаленные районы и невозможность его личного участия в судебном заседании.

Главным для обеспечения доказательств является предполагаемая возможность утраты ими доказательственного значения в будущем судебном процессе. Основы законодательства РФ о нотариате не дают ответа на вопрос, можно ли обеспечивать доказательства для последующего их представления в третейские суды и международные коммерческие арбитражи. Указанные органы уполномочены на разрешение споров по договору сторон дела и не относятся к числу органов судебной власти, осуществляющих правосудие.

Нотариус не обеспечивает доказательств по делу, которое в момент обращения заинтересованных лиц к нотариусу находится в производстве суда или административного органа.

Проблематичным в современных условиях является проведение экспертизы в рамках нотариального производства, поскольку в силу ст. 79 ГПК она назначается только судом и значение экспертного заключения приобретает в соответствии с ГПК только то заключение, которое было проведено по инициативе суда. Аналогичное положение – о назначении экспертизы только арбитражным судом – содержится в ст. 82 АПК.

108. Процедура обеспечения доказательств нотариусом.

В соответствии с законодательством нотариус, обеспечивая доказательства по просьбе заинтересованных лиц, вправе: допрашивать свидетелей; производить осмотр письменных и вещественных доказательств; назначать экспертизу.

Нотариус, совершающий обеспечение доказательств, должен известить о времени и месте принятия мер по обеспечению доказательств заинтересованных лиц, чьи права и интересы могут быть так или иначе затронуты проводимыми действиями. Неявка извещенных лиц не является обстоятельством, препятствующим совершению данного нотариального действия. При этом необходимо учитывать, что извещение заинтересованных лиц не является обязательным: в случаях, не терпящих отлагательств; при невозможности определить на момент обращения к нотариусу, кто впоследствии будет участвовать в предполагаемом деле.

Если по вызову нотариуса не явились свидетели иди эксперт, нотариус должен сообщить об этом в суд по месту жительства (месту пребывания) свидетелей или эксперта для принятия к ним мер, предусмотренных гражданским процессуальным законодательством РФ. Перед проведением допроса нотариус должен предупредить свидетелей или эксперта об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний свидетелем или заключений экспертом, а также за отказ или уклонение от дачи показаний или заключений. О допросе свидетеля, проведенном в порядке обеспечения доказательств, нотариус составляет протокол допроса, в котором должны содержаться следующие сведения: дата и место проведения допроса; фамилия и инициалы нотариуса, проводящего допрос, и (или) наименование нотариальной конторы; фамилия, имя и отчество лица, по просьбе которого производится обеспечение доказательств, и его место жительства (место пребывания); фамилии, имена и отчества лиц, участвующих в допросе; фамилия, имя и отчество свидетеля, год его рождения и место жительства (место пребывания); сведения о предупреждении свидетеля об ответственности за дачу им заведомо ложных показаний или отказ от их дачи; содержание показаний свидетеля, включая заданные ему вопросы и ответы на них.

109. Оформление нотариусом обеспечения доказательств.

Обеспечение доказательств может происходить и путем осмотра письменных и иных вещественных доказательств. В зависимости от обстоятельств осмотр может происходить как в нотариальной конторе, так и в другом месте, к примеру, в месте нахождения документов. При этом также составляется протокол, в котором должно быть отражено: 1) дата и место производства осмотра; 2) фамилия и инициалы нотариуса, производящего осмотр, и (или) наименование нотариальной конторы; 3) фамилия, имя и отчество лица, по просьбе которого производится обеспечение доказательств, и адрес его места жительства (места пребывания): 4) фамилии, имена и отчества заинтересованных лиц, принимающих участие в производстве осмотра, адреса их мест жительства (мест пребывания); 5) обстоятельства, установленные при осмотре.

При необходимости нотариус вправе назначить проведение экспертизы. Для этого он выносит постановление, в котором должны быть указаны: 1) дата и место вынесения постановления; 2) фамилия и инициалы нотариуса, вынесшего постановление, и (или) наименование нотариальной конторы; 3) фамилия, имя и отчество лица, по просьбе которого назначается экспертиза, адрес его места жительства (места пребывания); 4) вопросы, по которым требуется заключение эксперта; 5) наименование экспертного учреждения, которому поручается производство экспертизы. При поручении производства экспертизы конкретному эксперту в постановлении указываются его фамилия, имя и отчество, адрес места жительства (места пребывания), наименование и адрес места работы, занимаемая должность.

110. Понятие и основания наследования, состав наследства. Время и место открытия наследства.

Под наследованием понимается переход имущества одного физического лица (наследодателя) в случае его смерти к другим лицам (наследникам) в порядке, предусмотренном действующим законодательством.

В состав наследства входят принадлежавшие наследодателю на день открытия наследства вещи, иное имущество, в том числе имущественные права и обязанности (ст. 1112 ГК).

Не входят в состав наследства личные неимущественные права и иные материальные блага, права и обязанности, неразрывно связанные с личностью наследодателя (в частности, право на алименты, право на возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина), а также права и обязанности, переход которых в порядке наследования не допускается ГК или другими законами.

В соответствии со ст. 1111 ГК наследование осуществляется по завещанию и по закону.

Согласно ст. 1113 ГК наследство открывается со смертью гражданина. Объявление судом гражданина умершим влечет за собой те же правовые последствия, что и смерть гражданина.

Согласно ст. 45 ГК гражданин может быть объявлен судом умершим, если в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания в течение пяти лет, а если он пропал без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основание предполагать его гибель от определенного несчастного случая, – в течение шести месяцев. Военнослужащий или иной гражданин, пропавший без вести в связи с военными действиями, может быть объявлен судом умершим не ранее чем по истечении двух лет со дня окончания военных действий.

Согласно ст. 1115 ГК местом открытия наследства является последнее место жительства наследодателя.

В соответствии со ст. 20 ГК местом жительства гражданина признается место, где он постоянно или преимущественно проживает. Исключение составляют несовершеннолетние, не достигшие четырнадцати лет, и граждане, находящиеся под опекой - местом их жительства признается место жительства их законных представителей – родителей, усыновителей или опекунов.

Если последнее место жительства наследодателя, обладавшего имуществом на территории РФ, неизвестно или находится за ее пределами, местом открытия наследства в Российской Федерации признается место нахождения такого наследственного имущества.

111. Недостойные наследники.

Статьей 1117 ГК определен круг граждан, которые не имеют права на получение наследства (недостойные наследники). К их числу Кодексом относятся следующие лица:

1.Граждане, которые своими противоправными действиями, направленными против наследодателя, коголибо из наследников или против осуществления последней воли наследодателя, выраженной в завещании, способствовали или пытались способствовать призванию их самих или других лиц к наследованию либо способствовали или пытались способствовать увеличению причитающейся им или другим лицам доли наследства, если эти обстоятельства подтверждены в судебном порядке.

Противоправные действия должны быть подтверждены приговором суда, вступившим в законную силу. Не признаются недостойными наследниками лица, совершившие общественно опасные деяния в состоянии невменяемости, Вместе с тем в уголовном законодательстве содержатся два уголовно наказуемых деяния, которые действительно нуждаются в дополнительном обсуждении в аспекте признания наследника, совершившего их, недостойным:

– убийство в состоянии аффекта, т.е. в состоянии внезапно возникшего сильного душевного волнения, вызванного насилием, издевательством или тяжким оскорблением со стороны потерпевшего либо иными противоправными или аморальными действиями потерпевшего, а равно длительной психотравмирующей ситуацией, возникшей в связи с систематическим противоправным или аморальным поведением потерпевшего (ст. 107 УК);

– убийство, совершенное при превышении пределов необходимой обороны (ст. 108 УК).

2. Родители после детей, в отношении которых они были лишены родительских прав и не восстановлены в этих правах на момент открытия наследства

3. Граждане, злостно уклонявшиеся от лежавших на них в силу закона обязанностей по содержанию наследодателя (содержать нетрудосп-х, детей,)

Необходимо учитывать, что правила о признании наследника недостойным распространяются на наследников, имеющих право на обязательную долю в наследстве (п. 4 ст. 1117 ГК). Эта норма является новеллой наследственного права. В соответствии с положениями ГК РСФСР 1964 г. обязательные наследники не могли быть отстранены от наследования.

112. Наследование по завещанию. Понятие завещания.

Завещание - это личное распоряжение гражданина принадлежащим ему имуществом на случаи смерти. Назначение завещания состоит в том, чтобы определить порядок перехода всего наследственного имущества или его части к определенным лицам, а также к государству или отдельным юридическим лицам и иным организациям. В этом и заключается отличие наследования по завещанию от наследования по закону: назначение наследников и порядок распределения имущества между ними зависят исключительно от воли завещателя.

К нотариально удостоверенным завещаниям приравниваются завещания, удостоверенные должностными лицами отдельных организаций, которые названы в законе. Завещатель вправе совершить завещание, собственноручно написанное и подписанное им, не предоставляя при этом другим лицам, в том числе нотариусу, возможности ознакомиться с его содержанием (закрытое завещание).

– юридические лица;

– муниципальные образования;

– иностранные государства;

– международные организации.

При оформлении наследственных прав по завещанию важно учитывать общие правила, касающиеся удостоверения завещаний:– подназначение наследника на случай, если назначенный в завещании наследник или наследник завещателя по закону умрет до открытия наследства не успев его принять, либо не примет наследство по другим причинам или будет отстранен от наследования как недостойный,– лишение завещателем права наследования одного, нескольких или всех наследников по закону, ограниченное лишь правилами об обязательной доле в наследстве– возможность совершения завещания с завещат-ым отказом, т.е. возложением на одного или нескольких наследников по завещанию или по закону исполнения за счет наследства какойлибо обяз-ти имущ-го хар-ра в пользу одного или неск-х лиц– возможность возложения в завещании на одного или нескольких наследников по завещанию или по закону обязанности совершить какоелибо действие имущественного или неимущественного характера, направленное на осуществление общеполезной цели (завещательное возложение) – поручение исполнения завещания указанному им в завещании гражданину

113. Форма и порядок совершения завещаний.

Завещание может быть удостоверено нотариусом (занимающимся частной практикой или работающим в государственной нотариальной конторе), должностным лицом консульского учреждения, а также уполномоченным должностным лицом органа местного самоуправления в случае отсутствия в населенном пункте нотариуса.

К нотариально удостоверенным завещаниям приравниваются завещания, удостоверенные должностными лицами отдельных организаций, которые названы в законе (ст. 1127 ГК).

Завещатель вправе совершить завещание, собственноручно написанное и подписанное им, не предоставляя при этом другим лицам, в том числе нотариусу, возможности ознакомиться с его содержанием (закрытое завещание).

Составление завещания в простой письменной форме, собственноручно написанного и подписанного завещателем в присутствии двух свидетелей, допускается лишь в виде исключения в случаях, когда завещатель находится в положении, явно угрожающем его жизни, и в силу сложившихся чрезвычайных обстоятельств лишен возможности совершить завещание в предусмотренной законом форме. Подобные завещания подлежат исполнению только при условии подтверждения судом факта совершения завещания в чрезвычайных обстоятельствах.

Завещание является односторонней сделкой, из чего следует, что для совершения завещательного распоряжения не требуется встречного волеизъявления наследника.

Завещание должно быть составлено в письменной форме. с указанием места и времени его составления, собственноручно подписано завещателем и нотариально удостоверено. Нотариус обязан разъяснить завещателю его права и обязанности по составлению завещания (вытекающие из наследственных правоотношений) и оказать ему содействие в составлении проекта завещания. Если же проект завещания представлен нотариусу уже составленным, он обязан проверить содержание завещания и законность сделанных завещателем распоряжений. В указанных случаях нотариус для выяснения действительной воли завещателя должен побеседовать с завещателем без посторонних лиц.

114. Порядок нотариального удостоверения завещания.

Завещатель подписывает завещание в присутствии нотариуса или иного лица, полномочного совершать рассматриваемое нотариальное действие. Так, в местностях, где нет нотариальной конторы (не учреждена должность нотариуса), завещание может быть удостоверено должностным лицом органа исполнительной власти (местной администрации):

1) завещания граждан, находящихся на излечении в больницах, других стационарных лечебно-профилактических учреждениях, санаториях или проживающих в ломах для престарелых и инвалидов, удостоверенные главными врачами, их заместителями по медицинской части или дежурными врачами этих больниц, лечебных учреждений, санаториев, а также директорами и главными врачами указанных домов для престарелых и инвалидов;2 (завещания граждан, находящихся во время плавания на морских судах или судах внутреннего плавания, плавающих под флагом Российской Федерации, удостоверенные капитанами этих судов;3) завещания граждан, находящихся в разведочных, арктических и других подобных им экспедициях, удостоверенные начальниками этих экспедиций;4) завещания военнослужащих и других лиц, находящихся на излечении в госпиталях, санаториях и других военно-лечебных учреждениях, удостоверенные начальниками, их заместителями по медицинской части, старшими и дежурными врачами этих госпиталей, санаториев и других военно-лечебных учреждений;5) завещания военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, соединений, учреждений и военно-учебных заведений, где нет государственных нотариальных контор и других органов, совершающих нотариальные действия, также завещания рабочих и служащих, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные командирами (начальниками) этих частей, соединений, учреждений и заведений;6) завещания лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальниками мест лишения свободы. Граждане Российской Федерации, проживающие или временно находящиеся за границей, имеют, право обратиться за удостоверением завещания в консульское учреждение Российской Федерации.

115. Свидетель; гражданин, подписывающий завещание вместо завещателя; переводчик. Требования, предъявляемые к этим лицам.

Статьей 1123 ГК установлен принцип тайны совершения завещания и определен круг лиц, которые не вправе до открытия наследства разглашать сведения, касающиеся содержания завещания, его совершения, изменения или отмены.

К таким лицам относятся:

– нотариус;

– другое удостоверяющее завещание лицо;

– переводчик;

– исполнитель завещания (душеприказчик);

– свидетели;

– гражданин, подписывающий завещание вместо завещателя (рукоприкладчик).

Тайна совершения завещания – известный нотариальной практике принцип завещания.

В настоящее время круг субъектов, обязанных сохранять тайну завещания, значительно расширен. Более того, законом установлены юридические гарантии обеспечения тайны завещаний: в случае нарушения тайны завещания завещатель вправе потребовать компенсацию морального вреда, а также воспользоваться другими способами защиты гражданских прав, предусмотренными действующим законодательством.

В случае, когда по желанию завещателя либо в определенных законом случаях при составлении, подписании, удостоверении завещания или при передаче завещания нотариусу присутствуют свидетели, не могут быть такими свидетелями и не могут подписывать завещание вместо завещателя (п. 2 ст. 1124 ГК):

– нотариус или другое удостоверяющее завещание лицо;

– лицо, в пользу которого составлено завещание или сделан завещательный отказ, супруг такого лица, его дети и родители;

– граждане, не обладающие дееспособностью в полном объеме;

– неграмотные;

– граждане с такими физическими недостатками, которые явно не позволяют им в полной мере осознавать существо происходящего;

– лица, не владеющие в достаточной степени языком, на котором составлено завещание, за исключением случая, когда составляется закрытое завещание.

116. Назначение и подназначение наследников в завещании.

Наследниками по завещанию могут являться:

– физические лица, входящие в круг наследников по закону;

– физические лица, не входящие в круг наследников по закону;

– юридические лица;

– Российская Федерация и субъекты РФ;

– муниципальные образования;

– иностранные государства;

– международные организации

При оформлении наследственных прав по завещанию важно учитывать общие правила, касающиеся удостоверения завещаний:

– подназначение наследника на случай, если назначенный в завещании наследник или наследник завещателя по закону умрет до открытия наследства, либо одновременно с завещателем, либо после открытия наследства, не успев его принять, либо не примет наследство по другим причинам или откажется от него, либо не будет иметь право наследовать или будет отстранен от наследования как недостойный (п. 2 ст. 1121 ГК);

– лишение завещателем права наследования одного, нескольких или всех наследников по закону, ограниченное лишь правилами об обязательной доле в наследстве (ст. 1119 ГК);

– возможность совершения завещания с завещательным отказом, т.е. возложением на одного или нескольких наследников по завещанию или по закону исполнения за счет наследства какойлибо обязанности имущественного характера в пользу одного или нескольких лиц (ст. 1137 и ст. 1138 ГК);

– возможность возложения в завещании на одного или нескольких наследников по завещанию или по закону обязанности совершить какоелибо действие имущественного или неимущественного характера, направленное на осуществление общеполезной цели (завещательное возложение) (ст. 1139 ГК);

– поручение завещателем исполнения завещания указанному им в завещании гражданину – душеприказчику (исполнителю завещания) независимо от того, является ли этот гражданин наследником, с определением его полномочий по управлению наследственным имуществом (ст. 1134 и ст. 1135 ГК) и т.п.

117. Закрытое завещание. Порядок принятия и вскрытия конверта с завещанием.

Завещатель вправе совершить завещание, не предоставляя при этом другим лицам, в том числе нотариусу, возможности ознакомиться с его содержанием (закрытое завещание). Закрытое завещание должно быть собственноручно написано и подписано завещателем. Несоблюдение этих правил влечет за собой недействительность завещания.

Закрытое завещание в заклеенном конверте передается завещателем нотариусу в присутствии двух свидетелей, которые ставят на конверте свои подписи. Конверт, подписанный свидетелями, запечатывается в их присутствии нотариусом в другой конверт, на котором нотариус делает надпись, содержащую сведения о завещателе (фамилия, имя, отчество, дата рождения, место проживания, реквизиты документа, удостоверяющего личность), от которого нотариусом принято закрытое завещание, месте и дате его принятия, о фамилии, имени, отчестве и о месте жительства каждого свидетеля в соответствии с документом, удостоверяющим личность.

Принимая от завещателя конверт с закрытым завещанием, нотариус обязан разъяснить завещателю содержание п. 2 ст. 1126 (завещание должно быть собственноручно написано и подписано завещателем) и ст. 1149 (правила об обязательной доле в наследстве) ГК и сделать об этом соответствующую надпись на втором конверте, а также выдать завещателю документ, подтверждающий принятие закрытого завещания.

По представлении свидетельства о смерти лица, совершившего закрытое завещание, нотариус не позднее чем через пятнадцать дней со дня представления свидетельства вскрывает конверт с завещанием. . Вскрытие конверта производится в присутствии не менее чем двух свидетелей и пожелавших при этом присутствовать заинтересованных лиц из числа наследников по закону.

О дате вскрытия конверта с закрытым завещанием нотариус должен известить наследников наследодателя по закону. Если сведений о наследниках по закону у нотариуса не имеется либо никто из наследников по закону не изъявил желания присутствовать при процедуре вскрытия и оглашения закрытого завещания, нотариус должен произвести указанное действие без их участия в присутствии одних свидетелей.

После вскрытия конверта текст содержащегося в нем завещания сразу же оглашается нотариусом, после чего нотариус составляет и вместе со свидетелями подписывает протокол, удостов-ий вскрытие конверта с завещ-м и содержащий полный текст завещания.

118. Завещание при чрезвычайных обстоятельствах.

В случае наследования на основании завещания, совершенного в чрезвычайных обстоятельствах, в свидетельстве о праве на наследство следует указывать дату совершения завещания и факт признания его судом. Например: «...на основании завещания, совершенного в чрезвычайных обстоятельствах 20.03.02, факт совершения которого подтвержден решением Кировского районного суда г. Москвы от 17.06.02, вступившего в законную силу 20.09.02».

Кодексом названы основания, когда присутствие свидетеля при совершении завещания является обязательным (закрытое завещание и завещание, совершенное в чрезвычайных обстоятельствах).

Завещание, совершенное в чрезвычайных обстоятельствах в соответствии со ст. 1129 ГК, подлежит исполнению только при условии подтверждения судом по требованию заинтересованных лиц факта совершения завещания в чрезвычайных обстоятельствах.

Подписание простого письменного завещания рукоприкладчиком недопустимо, даже если оно совершается в чрезвычайных обстоятельствах и в положении, явно угрожающем жизни завещателя. Такой документ не сможет быть в судебном порядке признан завещанием.

119. Завещательное распоряжение правами на денежные средства в банках

Завещательное распоряжение правами на денежные средства в банке может быть удостоверено уполномоченным служащим банка.

Право гражданина завещать денежные средства в Сбербанке РФ путем составления в простой письменной форме соответствующего распоряжения, данного непосредственно банку, было предусмотрено нормами ранее действовавшего законодательства, однако третьей частью ГК РФ возможность оформления подобных завещательных распоряжений существенно расширена.

Завещательное распоряжение правами на денежные средства в банке должно быть собственноручно подписано завещателем и удостоверено служащим банка, имеющим право принимать к исполнению распоряжения клиента в отношении средств на его счете. Завещательное распоряжение может быть написано от руки либо с использованием технических средств (электронновычислительной машины, пишущей машинки и др.). Поправки и приписки в завещательном распоряжении не допускаются.

В завещательном распоряжении указываются:

– место и дата его составления;

– местожительство завещателя;

– имена, отчества, фамилии граждан либо полное местонахождение юридического лица, которым завещается вклад.

Завещатель может составить одно завещательное распоряжение на все денежные средства, размещенные на нескольких счетах в банке, либо на денежные средства, размещенные на одном из этих счетов.

Завещательное распоряжение составляется в двух экземплярах, каждый из которых удостоверяется подписью служащего банка и печатью.

случае смерти завещателя нотариус направляет в банк запрос (с приложением удостоверенной копии свидетельства о смерти наследодателя) с просьбой подтвердить факт удостоверения конкретного завещательного распоряжения сотрудником банка и факт его отмены или изменения. Ответ на запрос подписывается руководителем банка с проставлением печати и направляется нотариусу в течение месяца. Если к запросу приложена копия завещательного распоряжения наследодателя, ответ на запрос может быть изложен под текстом этого завещательного распоряжения.

Завещанные денежные средства выдаются наследникам на основании свидетельства о праве на наследство и в соответствии с ним.

120. Право на обязательную долю в наследстве. свобода завещания ограничена правилами об обязательной доле в наследстве. Перечень обязательных наследников, указанных в статье 1149 ГК, является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит.

К ним относятся:

– несовершеннолетние или нетрудоспособные дети наследодателя (в том числе усыновленные);

– нетрудоспособные супруг и родители (усыновители) наследодателя;

– нетрудоспособные иждивенцы, подлежащие призванию к наследованию на основании п. п. 1 и 2 ст. 1148 ГК:а) граждане, относящиеся к наследникам по закону всех установленных семи очередей, нетрудоспособные ко дню открытия наследства, но не входящие в круг наследников той очереди, которая призывается к наследованию, если не менее года до смерти наследодателя находились на его иждивении, независимо от того, проживали они совместно с наследодателем или нет;

б) граждане, которые не входят в круг наследников по закону, но ко дню открытия наследства являлись нетрудоспособными и не менее года до смерти наследодателя находились на его иждивении и проживали совместно с ним.

К нетрудоспособным относятся женщины, достигшие 55 лет, и мужчины, достигшие 60 лет (нетрудоспособные по возрасту), а также инвалиды I, II, III групп

Для призвания к наследованию в качестве обязательных наследников иждивенцев наследодателя необходимо одновременное наличие нескольких оснований:

– они должны быть нетрудоспособными; при определении этого понятия следует исходить из тех же принципов, что и при определении нетрудоспособности наследников, за исключением несовершеннолетних детей, которые могут быть признаны иждивенцами до достижения ими 16 лет, а учащиеся – 18 лет;

– они должны либо находиться на полном содержании наследодателя, либо получать от него помощь, которая являлась бы для них основным и постоянным источником средств к существованию;

– иждивенчество должно продолжаться не менее 1 года до момента открытия наследства.

Обязательная доля в наследстве определяется в размере не менее 1/2 от той, которая причиталась бы наследнику, имеющему право на нее, при наследовании по закону, и выделяется этому наследнику в случаях, когда он не указан в завещании либо ему завещана часть наследства менее обязательной доли.

121. Отмена и изменение завещания и завещательного распоряжения.

Для отмены или изменения завещания не требуется чьелибо согласие, в том числе лиц, назначенных наследниками в отменяемом или изменяемом завещании.

Завещатель вправе посредством нового завещания отменить прежнее завещание в целом либо изменить его посредством отмены или изменения отдельных содержащихся в нем завещательных распоряжений.

Последующее завещание, не содержащее прямых указаний об отмене прежнего завещания или отдельных содержащихся в нем завещательных распоряжений, отменяет это прежнее завещание полностью или в части, в которой оно противоречит последующему завещанию.

Завещание, отмененное полностью или частично последующим завещанием, не восстанавливается, если последующее завещание отменено завещателем полностью или в соответствующей части.

В случае недействительности последующего завещания наследование осуществляется в соответствии с прежним завещанием.

Завещание может быть отменено также посредством распоряжения о его отмене.

Завещательным распоряжением в банке (ст. 1128 ГК) может быть отменено или изменено только завещательное распоряжение правами на денежные средства в соответствующем банке.

Завещание, полностью отмененное позднее составленным завещанием, не восстанавливается, даже если позднее составленное завещание впоследствии отменено путем подачи об этом распоряжения.

При удостоверении этой сделки нотариус проверяет дееспособность лица, отменяющего завещание распоряжением. Составляется распоряжение в двух экземплярах, один из которых остается на хранении у нотариуса, второй выдается гражданину, оформлявшему отмену завещания, если отмена завещания удостоверялась у того же нотариуса, что и само отмененное завещание.

Н-с делает отметку об отмене завещания на экземпляре завещания, хранящегося у нотариуса, и в реестре регистрации нотариальных действий и в алфавитной книге учета завещаний и по возможности на экземпляре завещания, ранее выданного завещателю (если завещатель предоставит имеющийся у него экземпляр завещания).

122. Недействительность завещания (оспоримые завещания, ничтожные завещания).

в зависимости от обстоятельств может быть признано недействительным завещание:

– не соответствующее закону или иным правовым актам;

– совершенное гражданином, не обладающим дееспособностью в полном объеме;

– совершенное гражданином, не способным понимать значение своих действий или руководить ими;

– совершенное под влиянием обмана, насилия, угрозы и т.п.

Вместе с тем в законе определены и некоторые специальные основания для признания завещания недействительным.

В соответствии со ст. 1131 ГК при нарушении положений Кодекса, влекущих за собой недействительность завещания, в зависимости от основания недействительности, завещание является недействительным в силу признания его таковым судом (оспоримое завещание) или независимо от такого признания (ничтожное завещание).

Завещание может быть признано судом недействительным по иску лица, права или законные интересы которого нарушены этим завещанием.

Оспаривание завещания до открытия наследства не допускается.

Не могут служить основанием недействительности завещания описки и другие незначительные нарушения порядка его составления, подписания или удостоверения, если судом установлено, что они не влияют на понимание волеизъявления завещателя.

Недействительным может быть как завещание в целом, так и отдельные содержащиеся в нем завещательные распоряжения.

Недействительность отдельных распоряжений, содержащихся в завещании, не затрагивает остальной части завещания, если можно предположить, что она была бы включена в завещание и при отсутствии распоряжений, являющихся недействительными.

Недействительность завещания не лишает лиц, указанных в нем в качестве наследников или отказополучателей, права наследовать по закону или на основании другого, действительного завещания.

Частные основания недействительности завещания связаны с фактом присутствия при совершении завещания свидетеля. Можно по желанию завещателя (при нотариальном удостоверении завещания), обязательно - закрытое завещание и завещание, совершенное в чрезвычайных обстоятельствах.

123. Исполнение завещания. Исполнитель завещания и его полномочия. Исполнение завещания осуществляется наследниками по завещанию, за исключением случаев, когда его исполнение полностью или в определенной части осуществляется исполнителем завещания.

Завещатель может поручить исполнение завещания указанному им в завещании гражданину – душеприказчику (исполнителю завещания) независимо от того, является ли этот гражданин наследником.

Согласие гражданина быть исполнителем завещания выражается этим гражданином одним из следующих способов: – в его собственноручной надписи на самом завещании; – в заявлении, приложенном к завещанию; – в заявлении, поданном нотариусу в течение месяца со дня открытия наследства.

Гражданин признается также давшим согласие быть исполнителем завещания, если он в течение месяца со дня открытия наследства фактически приступил к исполнению завещания. Полномочия исполнителя завещания основываются на завещании, которым он назначен исполнителем, и удостоверяются свидетельством, выдаваемым нотариусом.

Если в завещании не предусмотрено иное, исполнитель завещания должен принять следующие необходимые для исполнения завещания меры: – обеспечить переход к наследникам причитающегося им наследственного имущества;– принять меры по охране наследства и управлению им в интересах наследников;– получить причитающиеся наследодателю денежные средства и иное имущество для передачи их наследникам, если это имущество не подлежит передаче другим лицам;– исполнить завещательное возложение либо требовать от наследников исполнения завещательного отказа.

Исполнитель завещания вправе от своего имени вести дела, связанные с исполнением завещания, в том числе в суде, других государственных органах и государственных учреждениях.

Исполнитель завещания может выполнять разнообразные функции:– производить розыск наследников, в пользу которых сделано завещание;– извещать их об открывшемся наследстве;– обращаться к нотариусу по месту открытия наследства с заявлением о принятии мер к охране наследственного имущества;– распределять наследственное имущество между наследниками в случаях, когда это возможно (например, распределить предметы обычной домашней обстановки и обихода между наследниками при отсутствии у них спора). Исполнитель завещания имеет право на возмещение за счет наследства необходимых расходов, вознаграждения.

124. Завещательный отказ. Завещательное возложение.

Возможность завещательного отказа предусмотрена ст. 1137 ГК, в соответствии с которой завещатель вправе возложить на одного или нескольких наследников по завещанию или по закону исполнение за счет наследства какойлибо обязанности имущественного характера в пользу одного или нескольких лиц (отказополучателей), которые приобретают право требовать исполнения этой обязанности (завещательный отказ).

Предметом завещательного отказа может быть передача отказополучателю в собственность, во владение на ином вещном праве или в пользование вещи, входящей в состав наследства (на определенный срок или пожизненно), передача отказополучателю входящего в состав наследства имущественного права, приобретение для отказополучателя и передача ему иного имущества, выполнение для него определенной работы или оказание ему определенной услуги либо осуществление в пользу отказополучателя денежных платежей и т.п.

В частности, на наследника, к которому переходит жилой дом, квартира или иное жилое помещение, завещатель может возложить обязанность предоставить другому лицу на период жизни этого лица или на иной срок право пользования этим помещением или его определенной частью.

Право на получение завещательного отказа действует в течение трех лет со дня открытия наследства и не переходит к другим лицам. Обязанность выполнения завещательного отказа у наследника возникает только в случае принятия им наследства.

Завещатель может в завещании возложить на одного или нескольких наследников по завещанию или по закону обязанность совершить какоелибо действие имущественного или неимущественного характера, направленное на осуществление общеполезной цели (завещательное возложение). В отличие от завещательного отказа, который всегда имеет имущественный характер, возложение может носить как имущественный, так и неимущественный характер. При совершении завещаний с возложением нотариус должен рекомендовать завещателю решить вопрос об исполнителе завещания.

Срок действия права требования исполнения завещательного распоряжения законодательством прямо не определен, однако п. 2 ст. 1139 ГК установлено, что к завещательному возложению, предметом которого являются действия имущественного характера, соответственно применяются правила, предусмотренные Кодексом для завещательного отказа

Одно из таких понятий – аваль, заверяющий поручительство заемщика. Что такое аваль? В чем его преимущество? Какие субъекты имеют права на авлирование векселя?

Определение

Аваль – надпись на векселе, которая является поручительством третьей стороны по его оплате. Процедура оформления поручительства называется авалированием. Сторону- поручителя, соответственно, называют авалистом.

Зачастую в качестве авалиста выступают банки, тем самым повышая рыночную стоимость векселя и гарантируя возврат денежных средств должником.

Так как аваль – это поручительство по неоплаченному векселю третьей стороной, то авалист берет на себя обязательство оплатить задолженность, в случае отказа основного плательщика от выполнения взятых обязательств.

Аваль не просто поручительство. Даже если авалированный вексель окажется недействительным, авалист обязан будет погасить задолженность заемщика перед кредитором. Все права, переданные заемщику, приобретает авалист.

Обязательства авалиста

Авалист несет ответственность по обязательству в той же мере, что и векселедатель. Причем его обязательство по векселю будет признано действительным, даже если гарантированное им обязательство будет признано недействительным. В этом случае аваль – это банковская гарантия, даже если поручительство является акцессорным или дополнительным.

Авалист возлагает на себя те же обязательства по векселю, что и заемщик. Процедура авалирования товарного векселя дает возможность компании, выписывающей поручительство, получить отсрочку по оплате полученных товаров и услуг, одновременно придавая сделке гарантийные обязательства по оплате сумм, которые обозначены авалем.

Поручительство авалиста – это выписанная гарантия оплаты по векселю - аваль. Вексельное поручительство принимается на всю сумму векселя, либо на некоторую часть задолженности.

Таким образом, аваль – способ обеспечения платежа по вексельному поручительству.

Авалированный вексель

Что такое авалированный вексель, его особенности и преимущества? Аваль – это подпись на векселе, который значительно повышает ценность данной бумаги. Именно эта подпись является гарантом по обязательству оплаты. Наиболее часто авалистом становится сам банк. Поручитель по векселю несет полную ответственность перед держателем векселя и обязуется выполнить все условия.

После погашения аваля гаранту переходят все права, оговоренные в ценной бумаге. Юридически аваль приравнивается к поручительству. Авалист возлагает на себя все обязательства по исполнения векселя, в случае неисполнения этих обязанностей основным плательщиком, вследствие чего авалист вправе истребовать исполнение по долговым обязательствам.

Авалирование векселей

Авалирование – это процедура оформления банком аваля. Банк принимает на себя обязательство по частичной или полной оплате векселя за одного из лиц, на которых возложены обязательства по погашению векселя.

Аваль векселей выполняется банком при оформлении погашения задолженности за выполненные работы, поставленные товары, предоставленные услуги и так далее… Аваль может быть исполнен в различное время оформления векселя. Как на начальном этапе, так и на этапе завершения.

Чтобы авалировать вексель необходимо указать на нём «считать за аваль», поставить подпись на лицевой стороне ценной бумаги или на аллонже (дополнении). Согласно законодательству, сама надпись не имеет никакого правового значения. Однако любая подпись на векселе будет считаться авалем.

Авалист, по желанию, может указать за кого он поручается. Если подобная запись не имеется, то аваль дается за векселедателя по умолчанию.

Поручительство принимает законную силу даже в случае, если гарантийное обязательство недействительно. Единственное исключение, отменяющее аваль – это неверное составление самого авалированного векселя.

Операции по предоставлению аваля:

• сделки с давальческим сырьем ВЭД;
• сумма акцизного сбора с предприятий, которые используют подакцизное сырье в производстве;
• коммерческие авали по сделкам купли-продажи.

Преимущества использования векселя аваль

Вексель с банковским авалем – более ценная бумага, так как он обеспечен весомым и надежным поручительством о погашении. Авалируя вексель, банк гарантирует выплату по нему. Аваль предоставляется в любое время. На любом этапе обращения плательщика. Он не теряет свою юридическую силу. Единственное исключение – дефект формы оформления.

Авалирование векселей коммерческими банками на основании договора векселедателя об авалировании заключается на определенный срок. Также срок погашения может быть оговорен дополнительным соглашением. Коммерческий банк придает авалированному векселю дополнительную ценность на рынке ценных бумаг и является гарантом по исполнению обязательств.

Векселем называют ценную бумагу, в которой выражено обязательство выплатить какому-либо лицу некоторую сумму денег в конкретный срок и в определенном месте. Фактически вексель – долговое обязательство абстрактного вида, поскольку оно от каких-либо условий не зависит.

Будучи денежным документом, вексель имеет набор определенных реквизитов, совокупность которых формой векселя. Если ценная бумага оформлена неправильно, форма векселя считается дефектной. Такой документ лишается своей силы, а обязательство, выраженное в векселе, теряется.

Вексель может быть простым и переводным. Различают также дисконтные и процентные ценные бумаги данного вида.

Вексель обладает преимуществами перед некоторыми другими финансовыми инструментами, например, перед депозитом. Одно из его достоинств – более низкая ставка налогообложения доходов по векселям. От сберегательного сертификата вексель отличается более высокой ликвидностью. Это делает такую ценную бумагу выгодным инструментом для привлечения средств.

Следует помнить, что вексель – особый вид ценных бумаг. Его вполне можно использовать в качестве средства платежа. Сегодня высокой популярностью среди промышленных предприятий и финансовых учреждений пользуются операции с расчетными векселями.

Авалированный вексель

Особое место среди ценных бумаг занимает так называемый авалированный вексель. Аваль – это банковская , имеющая вид подписи, проставленной на лицевой стороне документа. Иногда подпись ставится на отдельном листе, прикрепленном к векселю.

В чем преимущество такого вида векселя? Дело в том, что аваль повышает надежность ценной бумаги. Эта подпись гарантирует безоговорочную и безусловную оплату обязательства. Чаще всего авалистом становится банковское учреждение. Авалист берет на себя полную ответственность перед держателем ценной бумаги. Он обязуется выполнить указанные в векселе обязательства.

После оплаты обязательства авалист получает все права, которые прямо вытекают из формы ценной бумаги.

Авалирование векселей нередко используется банками при оформлении денежного долга за предоставляемые услуги и товары, а также за . При этом аваль может быть предоставлен не только на всю сумму векселя, но и на ее часть. Некоторые банки предоставляют аваль на разных этапах оформления векселя, например, при его составлении, выдаче или на этапе обращения этой ценной бумаги.

Определения термина аваль.

Правовые акты РФ.

Значение аваля .

Аваль - гарантирующий способ обеспечения.

Ответственность авалиста.

Отличие аваля от поручительства .

Виды аваля.

Определения термина аваль.

Аваль (франц. Aval — одобрение) — это поручительство , согласно которой авалист (поручившееся лицо) принимает на себя ответственность за оплату векселя перед его владельцем. Например, лицо А взяло в у лица B и выдало ему вексель (расписку). Если третье лицо (скажем, лицо С) дает лицу В, гарантирует ему возврат займа со стороны лица А, то такое поручительство и есть аваль. должно быть засвидетельствовано подписью авалиста на лицевой или оборотной стороне векселя или на специальном гарантийном листе, прикрепляемом к векселю (аллонже). Аваль призван увеличивать надежность векселя. В роли авалиста может выступать .

Аваль - это надпись на векселе, которая индоссирует или гарантирует . Аваль выражается словами "считать за аваль", "как поручитель", "как гарант" и т.п. Аваль проставляется на лицевой стороне векселя или на добавочном листе - аллонже. Аваль должен обязательно содержать подпись авалиста.

«аваль» — это название одного из украинских банков, в настоящее время приобретен австрийской банковской группой Raiffeisen. "Аваль" также является зарегистрированным товарной (торговой) маркой Группы компаний "аваль" - юридической организацией полного цикла.

Аваль - это вексельное поручение, в силу которого лицо (авалист), совершившее его, принимает ответственность за выполнение обязательства каким-либо из обязанных по векселю лиц - акцептантом, векселедателемобязательства.

Аваль дается за любое ответственное по векселю лицо (векселедателя, индоссанта, акцептанта). При этом должно быть указано, за кого он дан. При отсутствии такого указания аваль считается данным за векселедателя. К гонорату предъявляется только одно требование: это должно быть обязанное по векселю лицо. Не допускается авалирование векселя за лицо, по нему не ответственное. Такими лицами могут быть: плательщик, не акцептовавший вексель; индоссант, проставивший оговорку «без оборота на меня». Соответственно, после истечения срока для совершения протеста аваль может быть дан только за акцептанта или векселедателя, так как остальные подписавшиеся на векселе лица освобождаются от ответственности с момента окончания срока протеста.

Сам аваль представляет собой определенную фразу, подписанную авалистом. Эта фраза должна соответствовать формуле «считать за аваль» и может быть выражена любыми иными равнозначащими словами: «даю аваль за того-то», «за того-то ручаюсь», «аваль за счет того-то», «в качестве поручителя за того-то» и т. п. Аваль непременно должен быть подписан совершающим его лицом. Кроме того, аваль может быть выражен в одной лишь подписи авалиста, поставленной на лицевой стороне векселя. Поэтому если на лицевой стороне векселя помимо подписи плательщика или векселедателя стоит еще чья-то подпись, она считается авалем поставившего подпись лица за векселедателя. Поэтому авалист должен быть особенно внимательным при выдаче аваля. Например, если на оборотной стороне векселя после одного из индоссаментов он проставит запись «Авалирую» и подпишет ее, это будет аваль не за последнего в ряду индоссантов, а за векселедателя. А правовое положение авалиста в зависимости от специфики гоноратов различно. Этот признак используется в следующей классификации авалей.

1. Аваль вообще (без указания гонората, или за векселедателя). Авалист с момента выдачи аваля отвечает так же, как и главный должник, неся тем самым солидарную ответственность с ним до истечения давностного срока в 3 года. Иными словами, он оказывается в таком же положении, как и сам векселедатель (ч. 1 п. 32 Положения), а иск может быть предъявлен сразу к авалисту, минуя векселедателя (ч. 2 п. 47 Положения). Право обратного требования такой авалист имеет только в отношении своего гонората.

2. Избирательный аваль (за конкретное лицо — второстепенного должника). Для наступления ответственности такого авалиста, как и для второстепенного должника, требуется совершение протеста. После истечения срока протеста либо 1 года со дня совершения протеста ответственность этих лиц прекращается. Право регресса такой авалист имеет к своему гонорату и лицам, ответственным перед последним.

В зависимости от места аваля на вексельном документе из Положения можно вывести следующую классификацию авалей.

1. Лицевой аваль — представляет собой лишь подпись авалиста.

2. Оборотный аваль — находится на оборотной стороне вексельного документа и содержит помимо подписи авалиста указание на то, что это надпись об авале.

3. Аваль на аллонже — аваль на добавочном листе к векселю; содержит те же данные , что и предыдущий.

4. Аваль на отдельном вневексельном документе — оформляется как с указанием вексельных реквизитов.

5. Аваль на копии или одном из экземпляров векселя. Отсутствие аваля на первом экземпляре не лишает такой аваль силы (п. 67 Положения). Копии векселя авалируются в том же порядке и с теми же последствиями, что и подлинник векселя.

Аваль на отдельном документе имеет ряд исключительных особенностей, что порождает множество споров о его юридической природе. Положением предусмотрено, что он должен содержать те же данные , что и аваль на аллонже, а также место его выдачи. Но этим и ограничивается регламентация такого аваля, что приводит к отсутствию единой точки зрения в отношении него. В настоящий момент можно выделить три основных направления в анализе правовой природы «сепаратного аваля».

1. Сепаратный аваль трактуется как обычный. «Следует предположить, что поручительная надпись, сделанная на таком листе, должна содержать в себе либо само слово «аваль», либо фразу «обязуюсь на основании вексельного права», либо иное равнозначное выражение. В противном случае подобное сепаратное обязательство будет иметь силу обычного общегражданского поручительства.6 Но в соответствии с правилом «чего нет в векселе, того не существует» вексельное право не действует в отношении любых документов, кроме самого векселя. Такой подход можно было бы допустить в случае, когда такой авальный лист обращается вместе с векселем как его составная часть. Но часто он ведет свою собственную жизнь, оставаясь на руках кого-либо из векобязательствов.

2. Аваль на отдельном документе аналогичен авалю на векселе, но с существенными изъятиями. Сепаратный аваль предназначен для определенного держателя и не передается автоматически с передачей векселя, а право требования нового держателя против авалиста может быть приобретено лишь в результате переуступки самого поручительства (аваля на документе) в порядке цессии.7 Этот вывод прямо противоречит Положению, в соответствии с которым аваль обеспечивает платеж по векселю не перед каким-то одним, а перед любым заемщиком. К тому же строгий формализм и абстрактность, присущие всему вексельному праву, мешают согласиться с данной точкой зрения.

3. Отдельный аваль является общегражданским договором поручительства. Такая точка зрения представляется спорной, потому что этот документ фактически обязывает авалиста только перед лицом, за которого дан аваль, а не перед всеми потенциальными регрессными кредиторами. Это обязательство поручителя перед должником, за которого он ручается, не может считаться договором поручительства, так как не соответствует ст. 361 ГК РФ, зато предусмотрено именно вексельным законодательством.договором Трактовка аваля на отдельном листе как обычного поручительства имела место во Франции и Польше. В дореволюционной Российской Федерации такой аваль практиковался в губерниях Царства Польского, вексельное право которых регулировобязательствоским Торговым кодексом. Суды рассматривали этот аваль как общегражданскоедоговоромльство. Подобный подход можно, по-видимому, объяснить тем, что в гражданском законодательстве не было подходящей формы, в которую можно было бы облечь данные правоотношения. Потребность в этой форме была обусловлена желанием скрыть факт поручительства от потенциальных приобретателей, чтобы не вызвать сомнения в платежеспособности обязанного по векселю лица. Но утаивание от других участников гражданских правоотношений документа, имеющего юридическую силу, нельзя назвать положительным явлением. Есть и другие способы скрыть отношения поручительства. Привлекательным представляется решение этой проблемы, предложенное А. В. Макеевым: «…бывает целесообразным… прибегнуть к так называемому скрытому поручительству, а именно, выступить в качестве одного из векселедателей или первого векселеприобретателя. В последнем случае вексель просто остается у векселедателя с бланком ремитента. Таким образом, истинный характер отношений векселедателя и поручителя остается скрытым, но в векселе появляется еще одно обязанное лицо».8 Основным недостатком этой схемы является то, что поручитель оказывается в более невыгодном положении, чем при явном поручительстве. В современных условиях наличие явного вексельного поручительства не только не снизит привлекательности векселя, а, наоборот, обеспечит его большую оборотоспособность. Ведь чем больше обязанных по векселю лиц, тем больше гарантий, что он будет оплачен. Когда должников много, есть надежда, что хоть кто-то из них окажется платежеспособным.

Вексельное и общегражданское поручительство — разные правовые институты, поэтому и возникли проблемы с определением юридической природы вексельного поручительства на отдельном документе. Ведь основное правило вексельного права гласит: чего нет в векселе, того не существует. Следовательно, существование поручительства на отдельном от векселя документе для вексельного права безразлично. Вместе с тем общегражданским поручительством оно также не является. Поэтому сделанное в п. 31 Положения о переводном и простом векселе допущение, согласно которому аваль может быть и на отдельном листе, излишне, тем более что и в ст. 31 ЕВЗ такая возможность не предусмотрена. Только Приложение № 2 к Женевской конвенции о ЕВЗ (ст. 4) допускает возможность для каждой из стран-участниц установить, что «на ее территории аваль может быть дан отдельным актом, указывающим место, где он дан».9 Если российский законодатель решил воспользоваться ст. 4 Приложения к конвенции о ЕВЗ и допустил аваль на отдельном листе, ему следовало бы позаботиться о разработке соответствующего механизма. А пока остается ждать судебной практики по этому вопросу.

Помещение аваля на векселе является окончательным, прекратить ответственность авалиста с этого момента уже нельзя. Зачеркивание надписи об авале считается недействительным (несуществующим). Оговорка об отзыве аваля, помещенная на векселе, также недействительна.

Аваль векселя, как и сам вексель, относится к числу абстрактных сделок, т. е. не должен содержать указания на основание его выдачи. «Если же авалист поместит такое указание, то оно не будет иметь юридического значения, его можно будет считать ненаписанным. Для аваля не имеет значения, выдан ли он безвозмездно, на основании лично-доверительных взаимоотношений, или за вознаграждение. В последнем случае говорят, что имеет место денежная эмиссия аваля. В связи с изложенным следует помнить, что это понятие носит исключительно экономический характер, и никакие юридические последствия (например, уплату долга) в зависимость от основания выдачи аваля ставить нельзя».10 Как и выдача векселя, авалирование под условием не допускается, так как авалист является равнообязанным с другими вексельными должниками, чьи обязательства должны быть ничем не обусловленными (пп. 12, 26 Положения).

Авалист может ограничить свою ответственность только частью вексельной суммы (п. 30 Положения). Иных ограничений вексельным правом не предусмотрено. Поэтому неверно мнение А. Г. Каратуева о том, что «авалист может ограничить свое обязательство суммой, сроком, отдельным вексельным лицом или каким-то другим условием».11 Возможность включить в аваль условие о сроке или иное условие обязательстваедоставлена. Авалист отвечает так же, как тот, за кого он дал аваль (п. 32 Положения). А любое условие, ограничивающее ответственность обязанного по векселю лица, считается ненаписанным (п. 12 Положения), кроме ограничения акцепта частью суммы (п. 26 Положения). В то же время в законе нет запрета давать аваль за другообязательствоВедь это может еще более усилить позицию векселедержателя.

Аваль может быть дан в любое время после оформления векселя, даже после истечения срока платежа и срока для совершения протеста. Но в последнем случае аваль может быть дан только за векселедателя или акцептанта, так как обязательства других лиц после истечения указанных сроков прекращаются.

С того момента, как лицо поместило аваль на векселе, оно становится обязанным по векселю лицом наряду с другими должниками. Между тем датирование аваля не требуется. Наличие на вексельном документе авальной надписи говорит о том, что существует еще одно лицо, к которому может быть обращено требование о платеже. Момент, с которого наступает ответственность авалиста, для вексельного заемщика необязательстваанием для предъявления требования является отказ главного должника от платежа и в необходимых случаях — совершение протеста в неплатеже.

Ответственность авалиста является солидарной, причем он становится обязанным солидарно не только с гоноратом, но и со всеми подписавшимися на векселе лицами (ч. 1 п. 47 Положения). В гражданском праве наличие солидарной ответственности расценивается как возможность заемщика обратиться к любому из солидарных должников. В вексельном праве ситуация несколько иная, хотя авалист и является солидарно обязанным со всеми выдавшими, акцептовавшими, индоссировавшими и поставившими аваль лицами (ч. 1 п. 47 Положения). В вексельном обязательстве существует основной должник (векселедатель — в простом векселе, акцептант — в переводном), отказ которого от платежа и становится основанием возникновения ответственности всех подписавшихся на векселе лиц. Платеж основного должника прекращает обязательство всех второстепенных должников (в том числе и авалиста). В то же время оплата векселя второстепенным должником, в том числе и авалистом, не прекращает ответственности главного должника.

В соответствии с первой точкой зрения возможно предъявление иска к авалисту без предварительного предъявления его к гонорату. «Ч. 2 ст. 47 Положения о Векселях предусматривает, что с момента учинения протеста право векселедержателя на предъявление иска к должникам (в том числе к поручителю) не связано соблюдением какой-либо последовательности или очередности: вексельный Заемщик вправе взыскать причитающееся со всех обязанных лиц либо с каждого в отдельности»,12 т. е. Заемщик может требовать от авалиста уплаты вексельной суммы независимо от того, пытался ли он получить платеж от гонората. Возникает вопрос: зачем указывать, за кого из второстепенных должников дан Аваль, если иск может быть предъявлен к нему, минуя гонората? Тем не менее именно эта точка зрения представляется более соответствующей вексельному законодательству.

Согласно второй точке зрения Заемщику при предъявлении иска необходимо строго соблюдать последовательность, в которой обязывались второстепенные должники. «Нельзя после протеста Векселя в неплатеже предъявить иск авалистам индоссантов. Сначала необходимо заявить иск авалистам плательщика, если они есть, либо к индоссантам, акцептанту, векселедателю — всем вместе или каждому в отдельности последовательно, либо по выбору векселедержателя некоторым из них. Только при отказе от Платежа этими лицами возможно взыскание вексельных сумм с их авалистов. Также неправильно, предъявив иск одному из индоссантов, требовать Платежа от авалиста другого индоссанта…».13 То есть Заемщик не может требовать от авалиста уплаты вексельной суммы, если перед этим не потребовал ее уплаты от его гонората. Но в таком случае лица, выдавшие Аваль, не входили бы в список, указанный в ч. 1 п. 47 Положения («Все выдавшие, акцептовавшие, индоссировавшие переводный или поставившие на нем аваль…»), а их ответственность не называлась бы солидарной.

Разрешить эту коллизию может только законодатель.

Спорным является и вопрос о том, необходимо ли совершение протеста для предъявления иска к авалисту основного должника. «Условием наступления ответственности авалиста является протест, совершенный Заемщиком».14 Но если авалист отвечает так же, как и тот, за кого он дал Аваль, то «для предъявления иска к авалисту главного должника, как и в отношении последнего, не требуется протеста».15 Судебная практика пошла именно в этом направлении: «В силу ст. 53 Положения право предъявления требования в случае пропуска установленных Сроков для совершения протеста сохраняется в отношении указанных в ст. 53 и 78 лиц — акцептанта по Тратте и векселедателя по простому Векселю. Согласно ст. 32 Положения авалист отвечает так же — то есть в том же объеме и на тех же условиях, как и тот, за кого был дан Аваль. Аваль за основного должника по Векселю делает авалиста ответственным на тех же условиях, то есть без протеста».16 Но данный вывод не бесспорен, так как основывается на расширительном толковании п. 53 Положения. Если бы законодатель хотел установить именно это правило, то ч. 1 п. 53 звучала бы так: «По истечении сроков… векселедержатель теряет свои права против индоссантов, против векселедателя и против других обязанных лиц, за исключением акцептанта и его авалистов» (выделено не сделанное в Положении уточнение). Положение вообще не разделяет авалистов на две категории: за главного должника и за второстепенного. Это деление является теоретическим и общепринято в современной российской литературе, хотя по Закону авалисты обеих категорий занимают равное правовое положение. В таком случае позицию Высшего Арбитражного Суда РФ следует признать неправильной хотя бы потому, что акт протеста официально подтверждает отказ основного должника оплатить Вексель, а ответственность иных обязанных по Векселю лиц наступает только после публичного удостоверения данного факта.

Положение предусматривает, что авалист (любой?) может освободить векселедержателя от совершения протеста путем включения в Вексель оговорки «оборот без Затрат», «без протеста» или иной равнозначащей (ч. 1 п. 46). В отличие от аналогичной оговорки векселедателя Затраты в случае совершения протеста ложатся на других обязанных по Векселю лиц, а не на векселедержателя. Причем оговорка эта распространяется только на иск к данному авалисту, а не к любому обязанному лицу.

Содержанием обязательства авалиста является уплата вексельной суммы. Платеж по Векселю может быть обеспечен полностью или в части (ч. 1 п. 31). Но в случае наступления его ответственности она не ограничивается названной суммой, так как в соответствии с ч. 1 п. 48 Положения векселедержатель может требовать от ответчика уплаты не только самой вексельной суммы, но и Процентов за просрочку Платежа, Затраты по протесту, посылке извещения и другие Затраты. Если ответственность авалиста была ограничена частью вексельной суммы, свои убытки векселедержатель может возместить только в пропорционально уменьшенномобязательстваan>

Если авалист оплатил вексель, он приобретает право обратного требования не только к своему гонорату, но и ко всем обязанным перед последним лицам. В этом случае действуют общие правила регресса, т. е. авалист может предъявлять требования только к предыдущим должникам, но не к последующим. Видимо, именно здесь проявляется функциональное назначение конкретизации гонората: чтобы можно было определить, к кому авалист имеет право регрессного требования. Оплативший вексель авалист имеет право требовать всю уплаченную им сумму, проценты на нее и понесенные им затраты.

Как уже отмечалось, обязательство авалиста носит акцессорный характер, поскольку его действительность ставится в определенную зависимость от судьбы обязательства, за которое авалист поручился. Обязательство авалиста зависит от основного обязательства в следующих установленных законом случаях: 1) дефект формы обеспечиваемого обязательства влечет недействительность обязательства авалиста; 2) исполнение обеспечиваемого обязательства влечет прекращение ответственности авалиста (к авалисту уже нельзя предъявить требование, если тот, за кого он ручался, оплатил вексель).

В то же время согласно побязательствоя авалист отвечает так же, как и тот, за кого он дал аваль, т. е. самостоятельно и независимо от других обязанных по векселю лиц. Его обязательство действительнОбязательствослучае, если обязательство, котобязательстватировал, окажется недействительным по любому основанию (например, подпись лиобязательствае он поручился, оказалась побязательства была поставлена лицом, не способным обязобязательствакселям). Такая относительная самостоятельность авального обязательства позволяет говорить о присущем ему ограниченно акцессорном характере. Кроме того, ограниченность акцессорности аваля проявляется еще и в том, что его действительность не зависит от действительности обязательств других вексельных должников.

обязательствоедусмотрено еще одно основание освобождения авалиста от ответственности — пропуск срока для совершения протеста (ч. 1 п. 53 Положения). Но «исковое требование к авалисту векселедателя по простому векселю (как и к акцептанту тратту ) может быть предъявлено при отсутствии протеста векселя в необязательстваspan>

Обязательство авалиста отличается от обязательств других обязанных по векселю лиц. На авалиста распространяется принцип независимости и личной ответственности каждого лица, подпобязательствсель, но ответственность авалиста характеризуется меньшей степенью самостоятельности, чем ответственность других вексельных должников.

На основании вышеизложенного можно выделить следующие отличия аваля от соглашения поручительства: 1) поручительство — договор, а аваль — односторонняя сделка авалиста, принимающего на себя обязательство гарантировать платеж по векселю; 2) различен круг сОбязательствоикающих из них отношенийобязательствовании — авалист и должник, в договоре — поручитель и заемщик); 3) поручительство — каузальная сделка, в основании которой всегда лежит договор; а вексельное поручительство может возникнуть как из договоренности, так и без него, к тому же аваль является абстрактной сделкой и для него безразлично наличие и действительность основания; 4) пределы ответственности авалиста шире, чем поручителя (в соответствии со ст. 329 ГК РФ недействительность основного обязательства влечет недействобязательствоеспечивающего его обязательства, в том числе поручительства; а недействительность обеспеченного авалем обязательства по векселю не влияетдоговореему правилу, на ответственность авалиста).

То, что аваль, как правило, выдается банком и является абстрактной сделкой, сближает его с банковской гарантией (ст. 368 ГК РФ). Но смешивать их также недопустимо. Можно выделить следующие их различия: 1) по субъектному составу: гарантом могут выступать только банки, иные кредитные учреждения и страховые компании, а для авалистов таких ограничений нет; 2) обязательства: обязательство гаранта перед бенефициаром является абсолютно самостоятельным и не зависит от основного обязательства; обязательствообязательстваекоторых случаях связано с обеспеченным им обязательством, т. е. носит относительно самостоятельный характер; 3) по возможности передачи прав требования: права по банковской гарантии, по общему правилу, непередаваемы (ст. 372 ГК РФ) в отличие от прав требования к авалисту.

Таким образом, обязательство авалиста является отличным как от соглашения поручительства, так и от банковской гарантии. Поэтому его следует рассматривать как специфический иобязательствольного права и объяснять его природу, исходя из правил последнего.

В действующем российском гражданском законодательстве термин «Аваль» используется в качестве обозначения вексельного и чекового Поручительства, с силу которого лицо, совершившее его (авалист), принимает ответственность за выполнение обязательств лицамобязательство по данной Ценной бумаге .

Представляется, что использование Аваля только в вексельном и чековом обороте явно недостаточно. Нет объективных причин для нерегламентации его использования в качестве обеспечения обязательств, вытекающих из иных Ценных бумаг : облигаций, депозитных и Депозитных сертификатов, банковских сберегательных книжек на предъявителя, коносаментов, Привилегированных акций и т.п. По всей видимости, потребности делового оборота подвигнут заинтересованных лиц в инициации внесения соответствующих дополнений в законодательные акты.

Ответственность авалиста

Аваль интересен тем, что по своей правовой природе представляет собой одну из промежуточных форм гарантирующих обязательств между Поручительством и гарантией. С одной стороны, авалист отвечает также, как и тот, за кого он дал Аваль (п.32 Положения о переводном и простом Векселе, утв. Постановлением ЦИК и СНК СССР от 07.08.1937 № 104/1341, п.3 ст. 881 ГК РФ, ст.32 Единообразного Закона о переводном и простом Векселе (далее именуемом ЕЗВ), приведенного в Женевской Конвенции о единообразном Законе о переводном и простом Векселе), то есть ему присущи основные черты Поручительства. Но с другой стороны обязательства авалиста действительны даже в том случае, если то обязательство, которое он гарантировал, окажется обязательствьным по какому бы то ни было основанию, иному, как дефект формы. То есть Авалю присущи некоторые черты Гарантии (хотя говорить о полной неакцессорности Аваля было бы неосновательно).

При разрешении споров об ответственности авалиста при нарушении требований вексельного Законодательства составителями Векселя необходимо различать реквизиты Векселя и его форму. Примечательные по этому вопросу выводы указаны Президиумом Высшего Арбитражного Суда РФ в постановлении №36 от 28.09.199обязательстваудебном акте высшая арбитражная инстанция указала, что Положение о переводном и простом Векселе (добавим, как и Женевская о единообразном Законе о переводном и простом Векселе) указывает на содержание Векселя, но не содержит правила о его форме. Вместе с тем Вексель - один из видов гражданско-правовых сделок. Форма таких сделок установлена общими нормами гражданского Законодательства. Поэтому нельзя считать дефектом формы Векселя, в частности, указание в нем иных Сроков Платежа, чем предусмотрено в статье Положения о переводном и простом Векселе. Следовательно, векселедержатель вправе предъявлять к авалисту требования по Векселю даже в случае признания его недействительным.

Однако позднее Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ изменил свою точку зрения. Так в п.5 Обзора практики разрешения споров, связанных с использованием Векселя в хозяйственном оборот, приведенного в Приложении к Информационному письму Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25.07.1997 №18, указывалось, что включение в текст Векселя условия о том, что срок Платежа устанавливается указанием на вероятное событие, является нарушением формы Векселя и влечет его недействительность. При этом в п. 2 данного Обзора указывалось, что простой Вексель признается надлежаще оформленным, если при его составлении соблюдены требования статьи 75 Положения о переводном и простом Векселе. Данное изменение позиции Президиума ВАС РФ конкретно в отношении нарушения требования о Сроке Платежа представляется не обоснованным.

Как правомерно указывает И.Ш. Файзутдинов в комментарии к ст. 144 ГК РФ под требование к форме Ценных бумаг необходимо понимать обязательные правила, предъявляемые к способу выражения тех или иных бумаг. Так согласно ст. 16 Федерального Закона «О Рынке ценных бумаг» эмиссионные Ценные бумаги на предъявителя могут выпускаться только в документарной, а именные - как в документарной, так и в бездокументарной форме (5-66). В отношении формы Векселей соответствующие указания содержатся в ст. 4 Федерального Закона «О переводном и простом Векселе», согласно которой переводной и простой Вексель должен быть составлен только на бумаге (бумажном носителе).

Таким образом, можно сделать вывод, что ст. 1 и ст. 75 ЕЗВ содержат только требования к реквизитам Векселя, но не к его форме. Представляется, что форма должна считаться соблюденной (в частности, для формализации обеспеченного обязательства) при содержании на бумажном носителе:

наименования «Вексель»;

простого и ничем не обусловленного Предложения уплатить определенную сумму (для Тратту ) либо простого и ничем не обусловленного обещания уплатить определенную сумму (для простого Векселя);

подписи векселедателя.

Соответственно, даже нарушение требований ст.1, 12, 33 и 68 ЕВЗ, влекущее недействительность самого Векселя, не освобождает от необходимости Платежа авалиста, что позволяет говорить о присущей Авалю ВЫБОРОЧНОЙ (ФОРМАЛЬНОЙ) АКЦЕССОРНОСТИ: при дефекте формы Векселя обязательства авалиста должны расцениваться как акцессорные (дополнительные), а во всех иных ситуациях - как неакцессорные.

Приведенные выше рассуждения применимы также к чековому Авалю.

Интересно отметить, что в п.6 Обзора практики разрешения споров, связанных с использованием Векселя в хозяйственном обороте, Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ указывает, что невозможность признания документа Векселем в силу дефекта его формы не препятствует предъявлению самостоятельного требования из такого документа на основании норм гражданского права об обыкновенном долговом документе.

То есть утверждается следующая ситуация: обязательстваpan>недействительность гарантированного авалистом обязательства по какому бы то ни было основанию, иному, как дефект формы, прекращает обязательства должника, но не прекращает обязательства авалиста;

недействительность Векселя вследствие дефекта его формы, прекращает обязательства авалиста, но не прекращает обязательства векселедателя.

Можно предположить, что к данному выводу Президиум ВАС РФ подвигнуло стремлено защитить добросовестного векселедержателя, не проявившего достаточной внимательности при получении Векселя. Но данный шаг представляется половинчатым. Защищая векселедателя от Риска неполучения причитающихся ему по Векселю сумм из-за формализма вексельных правоотношений, суд фактически лишает его права наобязательствазмещения от обеспечивающих лиц по тем же формальным основаниям, не влияюобязательствать обязательств. Решением даобязательства может быть узкое толкование термина «дефект формы», возможно, в изложенных выше пределах. То есть дефобязательстваекселя необходимо считать тообязательстваие на бумажном носителе наименования «Вексель», Предложения либо обещания уплатить определенную сумму и подписи векселедателя. Наличие этих Данных позволяет четко представлять обеспечивающей стороне размер и характер обеспечиваемых обязательств и, соответственно, не будет давать возможность недобросовестному лицу, выступающему в роли обеспечивающей стороны, отказаться от выполнения взятого на себя обязательства только по формальным признакам (например, при отсутствии на Векселе даты и места его составления либо наименования того, кому или по приказу кого платеж должен быть совершен).

Договор авалирования

В настоящее время в Российской Федерации сложилась практика, что при авалировании чужого Векселя обеспечивающая сторона с лицом, за которое дается Аваль, заключает об авалировании Векселя. В таких документах, обычно, оговариваются сумма Векселя и аваля, срок Векселей, которые авалируются, величину вознаграждения, которое клиент оплачивает авалисту за такие услуги и т.п. О.А.Черникова настаивает на необходобязательствания в данный Договор порядка оповещения авалиста обязанной стороной о факте Оплаты Векселя (по всей видимости, по аналогии с обязанностью должника при Поручительстве, закрепленной в ст.366 ГК РФ). Уведомление, по ее мнению, необходимо в качестве основания для списания с забалансового счета обеспечивающей стороны суммы условной задолженности по Векселю (5-67).

Указанный выше Договор об авалировании Векселя можно квалифицировать как отдельный Аваль (см. приведенную ниже классификацию), то есть Аваль данный на отдельном листе, и применять к нему соответствующие правила. В частности, в нем должно быть указано место выдачи Аваля (п.31 Положения о переводном и простом Векселе, утв. Постановлением ЦИК и СНК СССР от 07.08.1937 № 104/1341).

Правомерность заключения Договоренности об авалировании Векселя, в том числе включающего в себя Оплату услуг авалиста, была подтверждена постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 28.04.1998 №4979/97, в котором, в частности, указывается, что согласно ст. 421 ГК РФ граждане и Юридические лица свободны в заключении Договоренности. Стороны могут заключить Договор как предусмотренный, так и не предусмотренный Законом или иным правовым актом. Таким образом, Договор о предоставлении вексельного Поручительства относится к общегражданским договорам и регулируется нормами ГК РФ об обязательствах и договорах.

В заключении данного параграфа отметим, что англо-американскому законодательству «классический» Аваль неизвестен. В то же время ст. 56 Закона Англии о Траттах предусматривает, что если какое-либо лицо подписывает Вексель не в качестве трассанта или акцептанта, оно тем самым принимает на себя ответственность индоссанта перед правильным держателем.

Согласно ст. 3.416 Единообразного торгового Кодекса США гарантирование Оплаты Векселя может совершаться в форме специальной оговорки, добавленной кем-либо к определенной подписи на Векселе. «Оплата гарантирована» или иная равнозначная оговорка, присоединенная кдоговорамна Векселе означает, что гарант ообязательствахчае, если Вексель не будет оплачен в срок, оплатить его без обращения держателя к какой-либо другой стороне и без совершения протеста.

Отличие Аваля от Поручительства.

Рассматривая отличие Аваля от Поручительства, можно отметить, что несмотря на то, что второе наименование Аваля - «вексельное Поручительство», от реального Поручительства он имеет ряд существенных отличий. Так, по сравнению с аналогичными правами поручителя, авалист, оплативший Вексель либо , имеет право требовать возмещения Платежа не только с того лица, за кого он дал Аваль, но также с лиц, ответственных перед последним (ст. 32 ЕЗВ, п.4 ст.881 ГК РФ). То есть даже при Авале за векселедателя и чекодателя авалист после исполнения обеспеченного обязательства вправе предъявить требования в порядке регресса не только к должникам, но и к индоссантам.

Кроме того, необходимо выделить следующие особенности данного вида обеспечения:

2)В отличие от Поручительства, допускающего субсидиарную ответственность должника и обеспечивающей стороны, авалист является солидарным обязанным с лицами, выдавшими рассматриваемые Ценные бумаги (Вексель либо чек), акцептовавшими и индоссировавшими их (ст.47 ЕВЗ, п.2 ст.855 ГК РФ). Данное правило закреплено в императивной форме.

Интересное замечание сделано в п. 17 Обзора практики разрешения споров, связанных с использованием Векселя в хозяйственном оборот,обязательства в Приложении к Информационному письму Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25.07.1997 №18, о том, что отношения между лицами, несущими солидарную ответственность перед вексельным Заемщиком, регулируются нормами вексельного Законодательства, а не нормами статей 322-325 ГК РФ.

3)Ответственность авалиста (даже при полном Авале - см. приведенную ниже классификацию) и ответственных лиц перед авалистом ограничена суммами, указанными в Законе.

Так векселедержатель (обеспеченная сторона) вправе требовать с авалиста (также как и с обязанной стороны) на основании ст. 48 и ст. 77 ЕЗВ:

сумму Векселя, с процентами, если они были обусловлены;

Проценты в размере учетной ставки, установленной Банк России по правилам ст. 395 ГК РФ (размер Процентов изменен в соответствии с требованиями ст.3 Федерального Закона от 11.03.1997 «О переводном и простом Векселе»);

Расхода по протесту, Расхода по пересылки извещения, а также другие Расхода;

пени, в размере учетной ставки, установленной Российский ЦБ по правилам ст. 395 ГК РФ (данный вид ответственности содержится в п.48 Положения о переводном и простом Векселе, утв. Постановлением ЦИК и СНК СССР от 07.08.1937 № 104/1341, но его размер изменен ст.3 Федерального Закона от 11.03.1997 «О переводном и простом Векселе»).

В свою очередь авалист, оплативший Вексель, вправе на основании ст. 49 ЕВЗ требовать от ответственных перед ним лиц уплаты:

всей уплаченной им векселедержателю суммы (включая Проценты и пени);

Процентов на уплаченную сумму, начисленных со дня, когда авалист произвел платеж, в размере учетной ставки, установленной Российский ЦБ по правилам ст. 395 ГК РФ (размер Процентов изменен в соответствии со ст.3 Федерального Закона от 11.03.1997 «О переводном и простом Векселе»);

понесенных им Затрат.

В отношении ограничения ответственности авалиста (как и иных обязанных по Чеку лиц) при чековых правоотношениях действуют свои правила. Так на основании п.2. ст.885 ГК РФ чекодатель вправе требовать от авалиста:

Оплаты суммы Чека ;

компенсации Затрат на получение Оплаты;

Проценты в соответствии с п.1 ст. 395 ГК РФ.

Права же чекового авалиста, после Оплаты Чека, совпадают с указанными выше правами о предъявлении регресса вексельного авалиста.

4)По сравнению с обязанностью сторон по взаимному извещению при Поручительстве (ст.366 ГК РФ), при Авале за сторонами закреплены особые требования, в первую очередь по взаимному извещению о совершении протеста либо иного равнозначного акта (ст. 45 ЕЗВ, ст.844 ГК РФ).

Так векселедатель должен известить не только своего индоссанта и векселедателя, но также обеспечивающего их обязательства авалиста, о неакцепте или неплатеже (ст.45 ЕЗВ). Данное извещение должно быть направлено указанным лицам в течение четырех рабочих дней, следующих за днем протеста, или, в случае «оговорки без Затрат», за днем предъявления. Если Аваль дан за промежуточного индоссанта (к данной категории относятся все индоссанты, кроме индоссанта, передавшего Вексель векселедержателю), то данное извещение авалист должен получить от последующего индоссанта в течение двух рабочих дней, следующих за днем получения этим последующим индоссантом извещения.

Аналогичные требования закреплены ст. 884 ГК РФ в отношении чекодержателя и индоссантов при чековом обороте. Но при этом срок для извещения авалиста сокращен до двух рабочих дней. Нарушение этой обязанности, в том числе обеспеченной стороной - векселедержателем либо чекодержателем,обязательства ответственность за ущерб, причинный обязанным сторонам вследствие неизвещения. При этом размер возмещаемых убытков может достигать суммы Векселя либо Чека, соответственно.

5)Авалист, зная за кого дан Аваль (должника), может не знать того, кто предъявит ему требование об Оплате (обеспеченную сторону), так как вексельное не требует согласия обеспечивающей стороны на смену векселедержателей под Риском прекращения обеспечивающего обязательства, что, по общему правилу, имеет место в правоотношениях при Поручительстве (п.2 ст.367 ГК РФ).

Виды Аваля

Правовой институт «Аваля» может иметь важное значение для обеспечения обязательств ряда участников Рынка ценных бумаг , поэтому рассмотрим его возможные виды.

1.В зависимости от того за кого дан Аваль можно выделить:

Аваль за основного должника (векселедателя, акцептанта, чекодателя);

Аваль за иных обязанных лиц (индоссантов).

В большинстве Стран действует общее правило, что при отсутствии в Авале указания о том, за кого он дан, он считается Данным при проставлении на Векселе за векселедателя (п.31 Положения о переводном и простом Векселе, утв. Постановлением ЦИК и СНК СССР от 07.08.1937 № 104/1341, ст.31 ЕЗВ), либо, соответственно, при проставлении на Чеке - за чекодателя (п.2 ст. 881 ГК РФ).

Интересно отметить, что законодательные акты некоторых Стран закрепляют иные правила. Так согласно ст.637 Торгового Кодекса Колумбийской республики 1971 года пробязательств указания за кого дан аваль считается, что авалист гарантирует обязательство всех сторон, указанных в Векселе.

Разделение видов Аваля в зависимости от лица, за которое он дан, имеет важное практическое значение в вексельном обороте для определения условий ответственности вексельного авалиста:

а)При Авале за основного должника требование об Оплате обеспеченной стороны к авалисту может быть предъявлено при отсутствии протеста Векселя в неплатеже. Данный вывод можно сделать на основании абз.1 ст. 32 ЕЗВ, устанавливающей, что авалист отвечает также как и тот, за кого он дал Аваль. В силу статьи 53 ЕВЗ при несовершении протеста в неплатеже векселедержатель теряет свои права в отношении всех лиц, кроме акцептанта, который продолжает отвечать по нормам вексельного права. В силу статьи 78 ЕВЗ векселедатель по простому Векселю обязан так же, как и акцептант по переводному. Таким образом, прямой должник отвечает по Векселю всегда, в том числе и без протеста. Нормыобязательство47 ЕВЗ устанавливает солидарную ответственность авалиста и того, за кого дан Аваль.

Таким образом, Аваль за основного должника по Векселю делает авалиста ответственным на тех же условиях, то есть без протеста (п.16 Обзора практики разрешения споров, связанных с использованием Векселя в хозяйственном оборот, приведенного в Приложении к Информационному письму Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25.07.1997 №18; Постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17.11.1998 №5340/98 и от 21.07.1998 №3547/98).

Из приведенных выше норм можно сделать вывод, что при Авале за иных обязанных лиц (например, индоссантов) для предъявления требования об Оплате, в том числу к авалисту, необходим протест в неакцепте или в неплатеже, если только индоссант или авалист посредством включения в текст Векселя и подписания оговорки «оборот без Затрат», «без протеста» или всякой иной оговорки не освободят векселедателя от совершения протеста в соответствии со ст.46 ЕЗВ.

Необходимо учитывать, что англо-американское право устанавливает иные условия взыскания. Так согласно ст.3.501 Единообразного Торгового Кодекса США и ст. 51 Закона Британии о Траттах протест в неплатеже служит необходимым условием наступления ответственности трассанта или индоссантов только в случае «иностранных Векселей». При этом вексельное Законодательство Англии различает «внутренний Вексель» - Вексель, выставленный и оплачиваемый в пределах Британских островов на какое-либо проживающее там лицо, и «иностранный Вексель» - всякий другой Вексель. Законодательство же США относит к «иностранному Векселю» всякий Вексель, который выставлен или подлежит Оплате за прделами США.

б)Сроки вексельной давности по требованиям к авалисту зависят от Сроков вексельной давности, установленных в от ношении тех лиц, за которых дан Аваль (п. 24 Обзора практики разрешения споров, связанных с использованием Векселя в хозяйственном оборот, приведенного в Приложении к Информационному письму Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25.07.1997 №18). Соответственно, авалист при Авале за основного должника является ответственным в течение трехлетнего Срока давности (Постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 24.02.1998 №1278/96). При Авале за индоссатов исковые требования против авалиста погашаются истечением одного года со дня протеста, совершенного в установленный срок, или со дня Срока Платежа, в случае оговорки об обороте без Затрат. Данные выводы также модно сделать базируясь на положениях абз.1 ст. 32 ЕЗВ, устанавливающей, что авалист отвечает также как и тот, за кого он дал Аваль, и ст.70 ЕВЗ устанавливающей Сроки давности.

Сроки вексельной давности могут отличаться в странах, не подписавших Женевскую Конвенцию о единообразном Законе о переводном и простом Векселе. Так в Британии действует шестилетний срок исковой давности со дня возникновения права на иск. В США Сроки исковой давности различаются по штатам, но не превышают в общем 6 лет со дня возникновения права на иск. Согласно ст. 194 Торгового Кодекса Арабской Республики Египет все вексельные иски погашаются по истечении 5 лет, начиная либо от даты, следующей за Сроком Платежа по Векселю, либо от даты протеста, либо от последнего судебного иска.

2.В зависимости от объема обеспечиваемых обязательств принято разделять:

полный Аваль;

частичный Аваль.

От частично Аваля необходимо отличать условный Аваль, который предусматривается законодательством ряда Стран . Так согласно ст. 487 Торгового Кодекса Испании авалист вправе ограничить специальной оговоркой свое обязательство в отношении суммы и условий, на которых он гарантирует платеж.

В зависимости от лица, дающего Аваль, необходимо выделять:

сторонний Аваль, то есть Аваль, данный третьим лицом;

внутренний Аваль, то есть Аваль, данный лицом подписавший Вексель либо чек, за иное лицо, подписавшее Вексель либо чек.

Арбитражного Суда РФ от 17.10.1995 №7045/95 и от 11.06.1996 № 1082/95).

Правовые механизмы Поручительства могут быть классифицированы по следующим критериям: При втором виде Аваля авалист несет ответственность не только, вытекающие из Аваля, но и основанную на иных обязательствах, уобязательствекселе.

4.В зависимости от документарной формы оформления Аваля можно разделить:

включенный Аваль (Аваль, данный на Векселе (или, соответственно, Чеке) либо на добавочном листе);

отдельный Аваль (Аваль, данный на отдельном листе). обязательство>В соответствии с требованиями ст.31 ЕЗВ для включенного Аваля достаточно одной лишь подписи, поставленной авалистом на лицевой стороне Векселя. Отдельный же Аваль не только должен конкретизировать обязательство, за которое он дан, но и должен содержать указание места его выдачи (п.31 Положения о переводном и простом Векселе, утв. Постановлением ЦИК и СНК СССР от 07.08.1937 № 104/1341).

В свою очередь Аваль на Чеке должен быть проставлен на лицевой стороне Чека или на дополнительном листе путем надписи «считать за Аваль» и указания, кем и за кого дан Аваль. Авалист - Физ. лицо должен указать место своего жительства и дату совершения Аваля, соответственно, авалист-Юр. лицо должен указать место своего нахождения и дату совершения Аваля (п.2 ст. 881 ГК РФ).

Источники

Википедия - свободная энциклопедия

Без Риска - информационный портал

Вишневский А. А. Вексельное право. М., 1996. С. 80.

Добрынина Л. Ю. Вексельное право Российской Федерации. С. 101.

Белов В. Об авалировании Векселей // Бизнес и Банки. 1992. № 12. С. 4.

Энциклопедия инвестора . 2013 .

Синонимы :

Банковская энциклопедия

Аваль - вексельное поручение, в силу которого лицо (авалист), совершившее его, принимает ответственность за выполнение обязательств каким либо из обязанных по векселю лиц акцептантом, векселедателем, индоссантом; оформляется либо гарантийной надписью… … Официальная терминология

Аваль - вексельное поручение, в силу которого лицо (авалист), совершившее его, принимает ответственность за выполнение обязательства каким либо из обязанных по векселю лиц акцептантом, векселедателем, индоссантом; оформляется либо гарантийной надписью,… … Энциклопедический словарь-справочник руководителя предприятия

АВАЛЬ - (французское aval), вексельное поручительство; может быть выдано на всю сумму векселя или часть ее за любое ответственное по векселю лицо. Термин аваль используется и при поручительстве в отношении др. оборотных документов (например, Аваль чека) … Современная энциклопедия

АВАЛЬ - поручительство, гарантия, согласно которой авалист (поручившееся лицо) принимает на себя ответственность за оплату векселя перед его владельцем. Например, лицо А взяло деньги в долг у лица В и выдало ему вексель (расписку). Если третье лицо… … Экономический словарь

АВАЛЬ - (фр.). Поручительство, подписанное на векселе. Словарь иностранных слов, вошедших в состав русского языка. Чудинов А.Н., 1910. АВАЛЬ [фр. aval поручительство] экон. вексельное поручительство, по которому лицо, его совершившее, принимает на себя… … Словарь иностранных слов русского языка

Аваль - (французское aval), вексельное поручительство; может быть выдано на всю сумму векселя или часть ее за любое ответственное по векселю лицо. Термин “аваль” используется и при поручительстве в отношении др. оборотных документов (например, Аваль… … Иллюстрированный энциклопедический словарь

Аваль - фр. aval одобрение вексельное поручительство или гарантийная записка, по которой поручившееся лицо авалист принимает на себя ответственность за оплату векселя перед его владельцем. Цель аваля увеличивать надежность векселя.Документ должен быть… … Словарь бизнес-терминов

аваль - поручительство Словарь русских синонимов. аваль сущ., кол во синонимов: 2 надпись (32) … Словарь синонимов

АВАЛЬ - (фр. aval) в гражданском праве вексельное поручительство или гарантия платежа по чеку, сделанные третьим лицом в виде особой гарантийной записи. Согласно ст. 880 ГК РФ платеж по чеку может быть гарантирован полностью или частично посредством А.,… … Юридический словарь